• Ángel Acedo Penco

• Doctor en Derecho. Profesor de Derecho civil

• Facultad de Derecho. Universidad de Extremadura

• Derecho de Sucesiones

• EL TESTAMENTO Y LA HERANCIA

• DYKINSON

• Madrid, 2014

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• Ángel Acedo Penco

• Madrid, 2014

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• A mi madre, María Nieves

• bellísima, santa y sabia, rosario de ignotas virtudes

• paradigma de tolerancia, de tesón y esfuerzo infatigables

• cuya silenciosa sensibilidad y disimulado amor desmedido

• reconfortan mi solitario corazón, perdido entre las tinieblas

• A mis hijos, todavía «Angelete» y «Elisina»

• tesoros del alma mía, en el arcano de la vida

• Derecho de Sucesiones

• EL TESTAMENTO Y LA HERENCIA

• Índice

• Prólogo 15

• Abreviaturas 17

• Parte A) Cuestiones generales

• Capítulo I. El Derecho de Sucesiones 19

• 1. Concepto de sucesión mortis causa 19

• 1.1. Definición 19

• 1.2. Fundamento 20

• 1.3. El Derecho de sucesiones 20

• 1.4. Evolución y principios 21

• 1.5. Regulación sucesoria en España 21

• 2. Clases de sucesión: universal y particular 22

• 2.1. La sucesión 22

• 2.2. La sucesión a título universal 23

• 2.3. La sucesión a título particular 23

• 2.4. Sucesión voluntaria y sucesión legal 23

• 2.5. «Mortis causa capiones» 24

• 3. Institución de heredero 24

• 3.1. Concepto 24

• 3.1.1. Nociones básicas 24

• 3.1.2. Características esenciales 25

• 3.1.3. Rasgos de la institución de heredero 25

• 3.1.4. Perfiles jurisprudenciales 25

• 3.2. Requisitos básicos 27

• 3.3. Modalidades típicas de designación 27

• 3.3.1. Institución en favor del alma 27

• 3.3.2. Institución en favor de los pobres 27

• 3.3.3. Institución en favor de los parientes 28

• 3.3.4. Institución conjunta de varios sucesores 28

• 3.4. Elementos accidentales o circunstanciales 28

• 3.4.1. La institución de heredero bajo condición 28

• 3.4.1.1. Heredero bajo condición resolutoria 29

• 3.4.1.2. Heredero bajo condición suspensiva 30

• 3.4.1.3. Régimen de ciertas condiciones 31

• 3.4.2. La institución de heredero a término 32

• 3.4.3. La institución de heredero sometida a modo 33

• 3.5. Formas 33

• 4. La ejecución de últimas voluntades: el albaceazgo 34

• 4.1. Definición y naturaleza 34

• 4.2. Número y modalidades 35

• 4.2.1. Albaceas universales y particulares 35

• 4.2.2. Albaceas sucesivos, mancomunados y solidarios 35

• 4.2.3. Albaceas legítimos 36

• 4.3. Aceptación y excusa del cargo 36

• 4.4. Funciones del albacea 37

• 4.5. Responsabilidad del albacea 38

• 4.6. Duración y prórrogas 39

• 4.7. Extinción del albaceazgo 39

• 5. Registros de actos de última voluntad 40

• 5.1. Descripción 40

• 5.2. Funciones 40

• 5.3. Certificación de actos de última voluntad 41

• 5.4. El Registro de herederos abintestato 41

• 6. El Reglamento Europeo de Sucesiones 42

• 6.1. Denominación y vigencia 42

• 6.2. Contenido 42

• Bibliografía… 42

• Parte B) Disposiciones comunes a la sucesión testada e intestada

• Capítulo II. Apertura, vocación y delación de la herencia 45

• 1. Elementos personales de la sucesión 45

• 1.1. Capacidad para suceder mortis causa 45

• 1.2. Incapacidades absolutas 46

• 1.3. Incapacidades relativas 47

• 1.3.1. Indignidad para suceder 47

• 1.3.1.1. Concepto y aplicación 47

• 1.3.1.2. Causas 48

• 1.3.2. Otras incapacidades relativas 49

• 1.3.3. La acción de incapacidad 50

• 1.4. La rehabilitación 51

• 1.5. Precauciones que deben tomarse cuando la viuda quede encinta 51

• 2. La vocación hereditaria y apertura de la sucesión 52

• 2.1. Fases del fenómeno sucesorio 52

• 2.2. Apertura de la sucesión 53

• 2.3. Vocación hereditaria 54

• 2.4. La delación de la herencia 55

• 2.5. Adquisición de la herencia 56

• 2.5.1. Concepto 56

• 2.5.2. Sistemas en orden a la adquisición de la herencia 56

• 2.5.3. Adquisición de la posesión de los bienes hereditarios 56

• 3. La aceptación de la herencia 57

• 3.1. Concepto 57

• 3.2. Caracteres 58

• 3.3. Capacidad para aceptar 58

• 3.3.1. Supuesto general 59

• 3.3.2. Incapacitados y menores 59

• 3.3.3. Persona casada 59

• 3.3.4. Personas jurídicas 59

• 3.3.5. A favor de los pobres 60

• 3.4. Clases y formas de aceptación 60

• 3.4.1. Aceptación expresa 60

• 3.4.2. Aceptación tácita 60

• 3.4.3. Ausencia de aceptación 61

• 3.5. Tiempo para la aceptación 62

• 3.6. La impugnación de la aceptación 63

• 3.7. La repudiación de la herencia 63

• 3.8. La responsabilidad del heredero 64

• 3.9. El beneficio de inventario 64

• 3.10. El derecho de deliberar 66

• Bibliografía… 67

• Capítulo III. Administración y partición de la herencia 69

• 1. La administración de la herencia 69

• 1.1. Planteamiento 69

• 1.2. La herencia yacente 69

• 1.3. Supuestos de administración de la herencia 70

• 1.4. Clases de administración 71

• 1.4.1. Administración testamentaria 71

• 1.4.2. Administración legal 71

• 1.4.3. Administración judicial 71

• 1.5. El cargo de administrador 71

• 1.5.1. Regulación 71

• 1.5.2. Contenido: facultades y obligaciones 72

• 1.6. La administración intervenida judicialmente 72

• 1.7. La responsabilidad del administrador 73

• 2. La partición de la herencia 73

• 2.1. Concepto y regulación legal 73

• 2.2. Presupuesto y objeto 74

• 2.3. Personas que pueden pedir la partición 74

• 2.3.1. El derecho a la partición 74

• 2.3.2. Sujetos legitimados 75

• 2.3.3. Capacidad 75

• 2.4. Clases de partición 76

• 2.5. Partición judicial 76

• 2.5.1. Regulación legal y régimen 76

• 2.5.2. Legitimación 76

• 2.5.3. Fases 77

• 2.5.4. Las operaciones divisorias 77

• 2.5.5. Aprobación de las operaciones divisorias 78

• 2.5.6. Oposición a las operaciones 78

• 2.5.7. Entrega de los bienes adjudicados a cada heredero 78

• 2.6. Partición practicada por el propio testador 79

• 2.6.1. Regulación 79

• 2.6.2. Caracteres 79

• 2.6.3. Régimen jurídico 79

• 2.6.4. Indivisión de la empresa dejada en herencia 80

• 2.7. Partición practicada por comisario 80

• 2.7.1. Concepto y diferencias 80

• 2.7.2. Nombramiento 81

• 2.7.3. Plazo 82

• 2.7.4. Facultades 82

• 2.7.5. El contador-partidor dativo 83

• 2.7.6. Precisiones sobre los tipos de contador-partidor 83

• 2.8. Partición convencional 84

• 2.9. Efectos de la partición 85

• 2.9.1. Transmisión de la propiedad 85

• 2.9.2. Obligación de evicción y saneamiento 85

• 2.9.3. Responsabilidad por los créditos 86

• 2.10. Ineficacia de la partición 86

• 2.10.1. Nulidad 86

• 2.10.2. Anulabilidad 88

• 2.10.3. Rescisión 88

• 2.10.4. Modificación 89

• Bibliografía… 90

• Capítulo IV. Dinámica de la herencia 91

• 1. La acción de petición de herencia 91

• 1.1. Concepto y contenido 91

• 1.2. Legitimación y prueba 91

• 1.3. Plazo de ejercicio 92

• 2. La cuestión del llamado heredero aparente 92

• 2.1. Concepto 92

• 2.2. Régimen aplicable 92

• 3. La comunidad hereditaria 93

• 3.1. Concepto y naturaleza jurídica 93

• 3.2. Momento y sujetos 94

• 3.3. Contenido 94

• 3.4. Régimen aplicable 94

• 3.5. Administración de los bienes hereditarios 95

• 3.6. Posesión, uso y disfrute 95

• 3.7. Responsabilidad de los coherederos 95

• 3.8. Extinción de la comunidad hereditaria 96

• 4. La compraventa de herencia y el retracto de coherederos 96

• 4.1. Compraventa de la herencia indivisa 96

• 4.2. Enajenación de las cuotas hereditarias 97

• 4.3. El retracto entre coherederos 97

• 5. La colación 97

• 5.1. Concepto y regulación 97

• 5.2. Sujetos que pueden solicitarla 98

• 5.3. Requisitos 98

• 5.4. Bienes colacionables 98

• 5.5. Supuestos no colacionables 99

• 5.6. Modalidades de colación 99

• 5.7. Efectos de la colación 99

• 6. El derecho de acrecer 100

• 6.1. Concepto y regulación 100

• 6.2. Requisitos 101

• 6.3. Acrecimiento y legítima 101

• 6.4. Efectos 101

• 7. El derecho de transmisión 102

• 7.1. Concepto y reconocimiento legal 102

• 7.2. Régimen jurídico básico 103

• 7.3. Efectos 103

• Bibliografía… 104

• Parte C) La sucesión intestada

• Capítulo V. La sucesión intestada, abintestato o legal 105

• 1. Sistemas en orden a la delación de la herencia intestada 105

• 1.1. Concepto 105

• 1.2. Fundamento 105

• 1.3. Sistemas de sucesión intestada 106

• 1.3.1. Sistemas reales 106

• 1.3.2. Sistemas personales 106

• 2. Apertura de la sucesión intestada 107

• 2.1. Planteamiento 107

• 2.2. Supuestos 107

• 3. Modos de distribución de la herencia 108

• 3.1. Planteamiento 108

• 3.2. Por cabezas 108

• 3.3. Por estirpes 108

• 3.4. Por líneas 108

• 4. El derecho de representación 108

• 4.1. Regulación legal y concepto 108

• 4.2. Caracteres y presupuestos 109

• 4.3. Beneficiarios 110

• 4.4. Efectos 110

• 5. Orden general de los llamamientos en la sucesión intestada 110

• 5.1. Reglas de la sucesión intestada 110

• 5.2. El orden general de los llamamientos 111

• 5.3. Orden de suceder según la diversidad de líneas 111

• 5.3.1. Sucesión en línea recta descendente 111

• 5.3.2. Sucesión en línea recta ascendente 112

• 5.3.3. Sucesión del cónyuge viudo 112

• 5.3.4. Sucesión en línea colateral 112

• 5.4. Sucesión a favor del Estado 114

• 5.5. La desheredación en la sucesión intestada 114

• Bibliografía… 115

• Parte D) Sucesión testada, legítima y reservas

• Capítulo VI. El testamento 117

• 1. La sucesión testada: su fundamento 117

• 1.1. Planteamiento 117

• 1.2. Fundamento 118

• 2. El testamento: precedentes y concepto legal 118

• 2.1. Precedentes 118

• 2.2. Concepto legal 119

• 3. Acto de disposición mortis causa y testamento 119

• 3.1. Contenido típico del testamento 119

• 3.2. Contenido atípico del testamento 120

• 3.3. Naturaleza jurídica del testamento 120

• 3.4. Caracteres 121

• 3.5. Capacidad para testar 122

• 3.5.1. Regla general 122

• 3.5.2. Incapacidades 122

• 3.6. Requisitos generales 123

• 4. Clases de testamento 123

• 4.1. Planteamiento 123

• 4.2. Testamentos comunes 123

• 4.2.1. Testamento abierto 124

• 4.2.1.1. Concepto y regulación 124

• 4.2.1.2. La intervención del Notario 124

• 4.2.1.3. La intervención de testigos 124

• 4.2.1.4. Formalidades del otorgamiento 125

• 4.2.2. Testamento cerrado 126

• 4.2.2.1. Concepto y regulación 126

• 4.2.2.2. Carácter escrito y firma 126

• 4.2.2.3. Protocolización 126

• 4.2.2.4. Custodia y fallecimiento 127

• 4.2.2.5. Responsabilidades 127

• 4.2.3. Testamento ológrafo 128

• 4.2.3.1. Concepto y regulación 128

• 4.2.3.2. Caracteres y requisitos 128

• 4.2.3.3. Trámites ulteriores 129

• 4.3. Testamentos excepcionales 130

• 4.3.1. En inminente peligro de muerte 130

• 4.3.2. En caso de epidemia 130

• 4.4. Testamentos especiales 131

• 4.4.1. Testamento militar 131

• 4.4.2. Testamento marítimo 131

• 4.4.3. Testamento otorgado por los españoles en el extranjero 132

• 5. Interpretación del testamento 133

• 5.1. Concepto y regla general 133

• 5.2. Sujetos 134

• 5.3. Reglas especiales 134

• 6. Ineficacia del testamento 135

• 6.1. Concepto y clases de ineficacia 135

• 6.2. Nulidad del testamento 136

• 6.2.1. Concepto 136

• 6.2.2. Causas de nulidad 136

• 6.2.3. Convalidación y conversión del testamento nulo 137

• 6.2.4. La acción de nulidad del testamento 137

• 6.3. Revocación del testamento 138

• 6.3.1. Concepto 138

• 6.3.2. Naturaleza y caracteres 138

• 6.3.3. Clases de revocación 139

• 6.3.3.1. Revocación expresa 139

• 6.3.3.2. Revocación tácita 139

• 6.3.3.3. Revocación real o presunta 139

• 6.3.4. Efectos de la revocación 140

• 6.4. Caducidad del testamento 140

• Bibliografía… 141

• Capítulo VII. Las sustituciones testamentarias 143

• 1. Las sustituciones en general: concepto y clases 143

• 1.1. Concepto 143

• 1.2. Clases 144

• 2. Sustitución vulgar, pupilar y ejemplar 144

• 2.1. La sustitución vulgar 144

• 2.2. La sustitución pupilar 144

• 2.3. La sustitución ejemplar 145

• 3. La sustitución fideicomisaria 145

• 3.1. Concepto y clases 145

• 3.2. Requisitos 146

• 3.3. Criterios interpretativos 147

• 3.4. Aspectos diferenciales 147

• 3.5. Sujetos 147

• 3.6. Deberes y facultades del fiduciario 147

• 3.7. Derechos del fideicomisario 148

• 3.8. Limitaciones de las sustituciones fideicomisarias 148

• 3.8.1. Límite temporal 149

• 3.8.2. Límite objetivo 149

• 3.8.3. Límite formal 149

• 3.9. Invalidez de las sustituciones fideicomisarias 149

• 3.10. Sustituciones fideicomisarias especiales y figuras afines 150

• 3.10.1. El usufructo testamentario sucesivo 150

• 3.10.2. El usufructo testamentario con facultad de disposición 151

• 3.10.3. El fideicomiso de residuo 151

• Bibliografía… 153

• Capítulo VIII. La legítima 155

• 1. Concepto y naturaleza 155

• 1.1. Concepto 155

• 1.2. Restricción de la libertad de testar 155

• 1.3. Sistemas de protección de los legitimarios 156

• 1.4. Clases de legitimarios 157

• 1.5. Naturaleza jurídica de la legítima 158

• 1.6. La intangibilidad de la legítima 159

• 1.6.1. Intangibilidad cualitativa de la legítima 159

• 1.6.2. Intangibilidad cuantitativa de la legítima 160

• 2. Alcance….... 160

• 2.1. Legítima de los descendientes 160

• 2.2. Legítima de los ascendientes 160

• 2.3. Legítima del cónyuge viudo 161

• 3. Cálculo de la legítima: computación, imputación y colación 162

• 3.1. Computación 162

• 3.2. Imputación 163

• 3.3. Colación 163

• 4. Reglas para determinar la legítima 164

• 4.1. Planteamiento 164

• 4.2. Legítima colectiva o global 164

• 4.3. Legítima individual 165

• 5. El pago de la legítima 165

• 5.1. La atribución de la legítima 165

• 5.2. Modos de atribución de la legítima 165

• 5.3. Pago con bienes hereditarios 166

• 5.4. Pago con dinero en metálico 166

• 6. Protección de la legítima 167

• 6.1. Planteamiento 167

• 6.2. Actos del legitimario 167

• 6.3. Actos del causante 167

• 6.3.1. La preterición 167

• 6.3.2. Desheredación injusta o sin causa 167

• 6.3.3. Gravámenes sobre la legítima 168

• 6.3.4. Atribución insuficiente 168

• 6.3.5. Actos de disposición inoficiosos 168

• 6.3.6. Actos de disposición simulados 168

• 7. Acciones de protección 168

• 7.1. Acción de suplemento de la legítima 168

• 7.2. Acción de reducción de disposiciones testamentarias 169

• 7.3. Acción de reducción de donaciones inoficiosas 169

• Bibliografía… 170

• Capítulo IX. La mejora, la reserva y la preterición 171

• 1. La mejora... 171

• 1.1. Concepto y alcance 171

• 1.2. Sentido de la figura 172

• 1.3. Requisitos 172

• 1.4. Clases 172

• 1.5. La voluntad de mejorar y la mejora tácita o presunta 172

• 1.6. Mejora en cosa determinada y de cuota 173

• 1.7. Formas de ordenar la mejora 173

• 1.8. Personas que pueden mejorar o ser mejoradas 174

• 1.8.1. Quiénes pueden mejorar 174

• 1.8.2. Quiénes pueden ser mejorados 174

• 1.9. Delegación de la facultad de mejorar 175

• 1.10. Caracteres estructurales 176

• 2. Las reservas hereditarias 177

• 2.1. Concepto y clases 177

• 2.2. La reserva ordinaria o viudal 178

• 2.2.1. Supuestos 178

• 2.2.2. Naturaleza y finalidad 178

• 2.2.3. Sujetos y bienes 179

• 2.2.4. Cese de la obligación 179

• 2.3. La reserva lineal o troncal 179

• 2.4. La reserva en favor del ausente 180

• 2.5. Fases y efectos de la reserva 181

• 2.5.1. Pendencia 181

• 2.5.2. Consumación 181

• 2.5.3. Concurrencia 182

• 2.6. Extinción de la reserva 182

• 2.7. El derecho de reversión legal 183

• 3. La preterición 184

• 3.1. Concepto y clases 184

• 3.2. Preterición intencional 184

• 3.3. Preterición no intencional 184

• 4. La desheredación 185

• 4.1. Concepto y requisitos 185

• 4.2. Causas de desheredación 186

• 4.2.1. De los hijos y descendientes 186

• 4.2.2. De los padres y ascendientes 186

• 4.2.3. Del cónyuge viudo 187

• 4.3. Efectos de la desheredación 187

• 4.4. La reconciliación 188

• 4.5. La desheredación injusta 188

• Bibliografía… 189

• Capítulo X. El legado 191

• 1. Concepto de legado 191

• 1.1. Definición 191

• 1.2. Caracteres diferenciales con la institución de heredero 192

• 2. La distribución de toda la herencia en legados 193

• 3. Institución «ex re certa» y legado de parte alícuota 193

• 3.1. Tipos de llamamiento 193

• 3.1. La institución en cosa cierta 194

• 3.2. El legado de parte alícuota 194

• 4. Elementos de la ordenación de los legados 195

• 4.1. Personales 195

• 4.2. Reales 195

• 4.3. Formales 196

• 5. Modalidades o clases de legado 196

• 5.1. Planteamiento 196

• 5.2. Legado de cosa específica y determinada propia del testador 196

• 5.3. Legado de cosa específica que no es del testador 197

• 5.3.1. Legado de cosa de un tercero 197

• 5.3.2. Legado de cosa parcialmente ajena 198

• 5.3.3. Legado de cosa propia del legatario 198

• 5.3.4. Legado de cosa del obligado a pagarlo 198

• 5.4. Legado de cosa gravada 199

• 5.5. Legado alternativo 199

• 5.6. Legado de cosa ganancial 199

• 5.7. Legado de cosa genérica 200

• 5.7.1. Legado de género 200

• 5.7.2. Legado de elección 201

• 5.8. Legados de crédito y de perdón 201

• 5.8.1. Legado de crédito 201

• 5.8.2. Legado de liberación de deuda 201

• 5.9. Legados de pensión periódica 201

• 5.9.1. Legado de pensión sin fin especial 202

• 5.9.2. Legado de alimentos 202

• 5.9.3. Legado de educación 202

• 5.10. Legado de deuda 203

• 6. Adquisición y eficacia del legado 203

• 6.1. Régimen de adquisición y renuncia 203

• 6.1.1. Aceptación 203

• 6.1.2. Repudiación 203

• 6.2. Pago de los legados 204

• 6.3. Pluralidad de legados: orden de prelación 205

• 6.4. Responsabilidad del legatario 205

• 6.4.1. Legado con gravamen 205

• 6.4.2. Distribución de toda la herencia en legados 206

• 6.4.3. Herencia aceptada a beneficio de inventario 206

• 7. Ineficacia o extinción del legado 206

• 7.1. Revocación 206

• 7.2. Imposibilidad 207

• 7.3. Otras causas de ineficacia 207

• 8. El prelegado, el modo y el sublegado 208

• 8.1. El prelegado 208

• 8.1.1. Concepto 208

• 8.1.2. Posesión 208

• 8.1.3. Supuestos de imputación 209

• 8.1.4. Imputación del prelegado 209

• 8.1.5. Prelegado con mejora tácita 210

• 8.1.6. Límite del prelegado: la legítima estricta 210

• 8.2. El modo 210

• 8.3. El sublegado 211

• Bibliografía… 212

• Prólogo

• La obra que tiene el lector en sus manos es la octava y última de esta serie de libros donde analizamos las diversas submaterias troncales en las que se fragmenta el vigente Derecho civil español, siguiendo el criterio de los planes académicos derivad...

• Hemos seguido la línea de las anteriores obras continuando con el esfuerzo de sintetizar la práctica totalidad de las figuras e instituciones esenciales del Derecho sucesorio, de modo que, tanto el estudiante de Derecho, como el profesional, y el curi...

• Se ha condensado toda la materia sucesoria en este libro de doscientas doce páginas, sin que haya otro en el mercado editorial que, aglutinando todas las figuras que se detallan en el índice, se aproxime, con mucho, a tan parca extensión.

• Todo ello, sin renunciar, como viene siendo habitual en nuestra serie de libros, a las numerosas anotaciones a pie de página, en las que, además, se hace referencia a centenares de sentencias del Tribunal Supremo, dictadas hasta diciembre de 2013, que...

• Las citas bibliográficas se contienen en las notas a pie de página, con las aportaciones que aquí se siguen de los más importantes autores, incluyendo, además, al final de cada capítulo, un epígrafe expreso con una reseña general de la bibliografía pr...

• Para no agotar al lector, no se citan en la bibliografía artículos de revista, ni capítulos de libros, ni actas de congresos, sino tan solo monografías, y en algunos casos, obras generales sobre Derechos hereditario, es decir, tan solo se alude a libr...

• El lustro de trabajo dedicado a esta obra abordando una materia tan extensa, desde una visión sintética y práctica, habrá merecido la pena en la medida en que la misma haya servido para comprender mejor y difundir nuestro Derecho civil.

• Concluido el presente libro en Mérida, el viernes día 24 de enero de 2014.

• [email protected]

• ABREVIATURAS

• Art./arts. artículo/artículos

• BGB Bürgerliches Gesetzbuch (Código civil alemán)

• BOE Boletín Oficial del Estado

• CC Código civil español, Real Decreto de 27 de julio de 1889

• CE Constitución española de 27 de diciembre de 1978

• cit. citado/a anteriormente

• CCom Código de comercio, Real Decreto de 22 de agosto de 1885

• CP Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal

• Code Código civil francés

• Codice Código civil italiano

• DGRN Dirección General de los Registros y del Notariado

• € euro/euros

• et ál. y otros (del latín: et álii)

• FD/FJ Fundamento de derecho/Fundamento jurídico

• LCS Ley 50/1980, de 8 de octubre, de Contrato de Seguro

• LEC Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil

• LH Ley Hipotecaria, texto refundido, Decreto de 8 de febrero de 1946

• LOPJ Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial

• LOTC Ley Orgánica 2/1979, de 3 de octubre, del Tribunal Constitucional

• núm. número

• página/págs. página/páginas

• RDGRN Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado

• RH Reglamento Hipotecario, Decreto de 14 de febrero de 1947

• s/f sin fecha de edición consignada en el original

• ss. y siguientes

• STC Sentencia del Tribunal Constitucional

• STS Sentencia del Tribunal Supremo

• SSTS Sentencias del Tribunal Supremo

• TC Tribunal Constitucional

• TS Tribunal Supremo

• TSJ Tribunal Superior de Justicia

• UE Unión Europea

• vvaa Varios autores

• Parte A) Cuestiones generales

• Capítulo I. El Derecho de Sucesiones

• Sumario: 1. Concepto de sucesión mortis causa. 1.1. Definición. 1.2. Fundamento. 1.3. El Derecho de sucesiones. 1.4. Evolución y principios. 1.5. Regulación sucesoria en España. 2. Clases de sucesión: universal y particular. 2.1. La sucesión. 2.2. La ...

• 1. Concepto de sucesión mortis causa

• 1.1. Definición. Los bienes, y muchas relaciones jurídicas, trascienden a la vida de las personas, lo que supone que no desaparecen cuando muere un individuo. Y pocos hechos hay en este mundo tan seguros y certeros como la muerte, aunque suele descono...

• La cuestión ha sido resuelta, desde antiguo, en las naciones de nuestro entorno cultural a través de la figura jurídica de la «sucesión» mortis causa, según la cual, una persona se coloca en lugar de otra respecto de sus relaciones y titularidades tra...

• Ha sido definida legalmente la sucesión por causa de muerte como «la ordenación del destino de las relaciones jurídicas de una persona fallecida que no se extingan por su muerte y no estén sujetas a reglas distintas»1F .

• 1.2. Fundamento. En la inmensa mayoría de los países se reconoce a los ciudadanos el derecho a la sucesión por causa de muerte, incluso en aquellos donde existen fuertes restricciones a la titularidad de la propiedad privada de los bienes, pues siempr...

• En España, la Constitución de 1978 reconoce expresamente en su artículo 33.1 con carácter de derecho fundamental «el derecho a la propiedad privada y a la herencia» siendo, además de un derecho subjetivo una garantía institucional que precisa de una l...

• En todo caso, por tanto, la sucesión mortis causa, esto es, el derecho a la herencia tiene, en nuestro sistema, reconocimiento y carácter constitucional.

• 1.3. El Derecho de sucesiones. La mejor doctrina española ha definido con suma sencillez el Derecho de sucesiones, Derecho sucesorio o Derecho hereditario, como aquella «parte del Derecho privado constituida por el conjunto de normas que regulan el de...

• El Derecho sucesorio tiene como función principal fijar qué sujetos van a proseguir con las situaciones jurídicas existentes tras el fallecimiento de una persona física ya que al extinguirse la personalidad civil con la muerte, y los efectos que de el...

• Pero esta parte del Derecho civil no solo comprende la sustitución de un sujeto –el que fallece– por otro –quien hereda– en sus relaciones jurídicas, sino que también se ocupa de otros muchos fenómenos diferentes de la mera sustitución en la titularid...

• Sobre su cohesión, se ha escrito que quizá sea el Derecho de sucesiones «la parte del Derecho civil que posee mayor unidad: las normas que lo regulan proveen a las consecuencias de un único hecho, la muerte de una persona, y se agrupan en torno al fen...

• 1.4. Evolución y principios. En el Derecho romano la sucesión tuvo diversas modalidades dependiendo de cada época. Así, en los comienzos, a la muerte del pater familias se constituye un consortium entre los hijos y la madre quienes continúan con la ti...

• La sucesión en los antiguos Derechos germánicos tuvo caminos muy diferentes, donde, por ejemplo, no se transmitían las deudas a los sucesores, ni se conoció la figura del testamento, quedando ligados siempre los bienes a la familia de sangre siendo lo...

• El Derecho histórico español se caracteriza por la escasa homogeneidad de la regulación sucesoria producto de la Reconquista que propició diversas formas de concebir la sucesión en cada uno de los territorios o reinos que se iban recuperando tras la i...

• En la Edad Media el testamento toma mayor relevancia y crece aquella libertad en Castilla, no así en los territorios forales. Navarra, Cataluña y Baleares siguen más de cerca el modelo romano, mientras Aragón continúa con el esquema que aplicaba en la...

• 1.5. Regulación sucesoria en España. Al margen de las leyes de 11 de octubre de 1820 y de 16 de mayo de 1835, la promulgación del Código civil en el año 1889 culmina en España el proceso legislativo para el denominado territorio Derecho común, donde n...

• Las modificaciones del Derecho de sucesiones operadas en el Código civil han sido, durante más de un siglo, muy escasas y desprovistas del menor carácter sistemático, salvo la producida con mayor calado por la Ley de 13 de mayo de 1981P5F P, para adap...

• Ello supone que la regulación contenida en el Título III del Libro III «de las sucesiones», del Código civil español, esté pensada para una sociedad, mentalidad y situaciones que nada tienen que ver con la actualidad, lo que ha sido advertido por la d...

• Por el contrario, las recientes regulaciones sucesorias territoriales sí que han tenido algo más en cuenta la presente realidad social, conteniéndose, básicamente, en los siguientes textos legales de Derecho foral o especial:

• 1) Código del Derecho Foral de Aragón, aprobado por Decreto Legislativo 1/2011, de 22 de marzo, del gobierno aragonés.

• 2) Compilación del Derecho Civil de las Islas Baleares, aprobada por el Decreto Legislativo 79/1990, de 6 de septiembre, del gobierno balear.

• 3) Código Civil de Cataluña, Libro IV relativo a las sucesiones, aprobado mediante la Ley 10/2008, de 10 de julio, del Parlamento catalán.

• 4) Ley 2/2006, de 14 de junio, de Derecho Civil de Galicia.

• 5) Ley 5/1987, de 1 de abril, Foral de Navarra.

• 6) Ley 3/1992, de 1 de julio, de Derecho Civil Foral del País Vasco.

• 2. Clases de sucesión: universal y particular

• 2.1. La sucesión. Con carácter general, y extraordinaria amplitud, desde una óptica jurídica, se ha aportado un concepto de sucesión según el cual «consiste en el subentrar o colocarse una persona en el puesto de otra, en una relación jurídica que per...

• Tal concepción sucesoria, como se observa, no se ciñe exclusivamente al ámbito del fenómeno mortis causa, sino que incluye cualesquiera clase de transmisión de relaciones que operen mediante negocios inter vivos, por lo que, en materia hereditaria, es...

• A tal efecto, queda tan solo añadir a la definición expuesta el elemento que define todo el Derecho hereditario, esto es, que aquella sucesión se produce a causa del óbito, fallecimiento o muerte de una persona, tratándose de la sucesión mortis causa ...

• Además, esta sucesión por causa de muerte, según los bienes y derechos afectados por ella, es decir, si abarca a la totalidad o tan solo algunos bienes concretos de los que componen el caudal relicto del patrimonio del causante, puede ser a título uni...

• El artículo 660 del Código civil (CC) realiza la distinción identificando a los sujetos receptores del caudal uno y otro modo: «llámase heredero al que sucede a título universal, y legatario al que sucede a título particular».

• 2.2. La sucesión a título universal. A tenor del precepto que se acaba de transcribir, se denomina heredero a la persona que recibe los bienes y derechos por causa de muerte a título universal. El heredero recibirá todos los bienes y derechos del caus...

• Por ejemplo, será el caso del testador que instituye heredero al hijo o hijos; o también cuando se haga lo propio en un porcentaje, como pudiera ser: «dejo a mi hijo los cuatro quintos del total de mis bienes».

• El heredero, sucesor a título universal, «ocupa, continúa, se subroga en el conjunto de las relaciones jurídicas atinentes al causante en la misma posición que éste asumía previamente», asumiendo sus deudas y cargasP8F P.

• 2.3. La sucesión a título particular. El legatario es quien sucede a título particular o singular, es decir, que el testador le asigna uno o varios bienes y derechos concretos y específicos, no la totalidad, ni una porción.

• Por ejemplo: «dejo en legado mi casa de campo de Jaraíz de la Vera a mi novia Federica»; o también, «lego a mi sobrino Magdaleno mi reloj Rolex».

• Aunque lo habitual sea que el legatario suceda en una relación jurídica propia del decuius, es posible, en ciertos casos, que el bien sea de otro, lo que ocurre en el legado de cosa ajena. En cualquier caso, el legatario es un mero sucesor a título pa...

• 2.4. Sucesión voluntaria y sucesión legal. Conviene avanzar estas dos clases, habida cuenta de su enorme trascendencia, que se desprenden del art. 658.I CC: «la sucesión se defiere por la voluntad del hombre manifestada en testamento, y, a falta de és...

• La sucesión voluntaria es la modalidad que se utiliza cuando el causante dispone personalmente, y según su libre voluntad, cuál será el destino de sus bienes y derechos para cuando fallezca. La forma habitual de hacerlo es mediante el testamento, cual...

• La sucesión legal es el sistema previsto en las leyes para determinar cuál será el destino de los bienes y derechos del fallecido que no hubiere testado en vida, o no lo hubiese hecho de forma válida, denominándose sucesión abintestato. También suelen...

• La sucesión mixta se contempla en el art. 658.III CC, al admitir ambas modalidades simultáneamente en una sucesión: «podrá también deferirseP10F P en una parte por voluntad del hombre, y en otra por disposición de la ley».

• 2.5. Mortis causa capiones. El Derecho romano clásico conoció esta figura para indicar determinadas «adquisiciones singulares fundadas en actos de última voluntad que no adoptan propiamente forma de herencia, legado o fideicomiso». Eran, por ejemplo, ...

• En la actualidad las disposiciones mortis causa capiones «no existen como categorías definidas», aunque pueden admitirse indirectamente mediante las sucesiones condicionales o modales, así como en estipulaciones testamentarias basadas en la autonomía ...

• 3. Institución de heredero

• 3.1. Concepto. Es heredero quien sucede al causante en todo su derecho, el sucesor a título universal, según se desprende del artículo 660 CCP12F P.

• 3.1.1. Nociones básicas. El heredero es la persona que «sustituye de una manera general al difunto en la titularidad de sus bienes, derechos y deudas», no es un simple adquirente como sería un comprador, sino de la «persona que viene a hacerse cargo d...

• El heredero existe en todo caso con independencia de que haya o no activo, es decir, aunque de la herencia solo queden deudasP14F P (extremo éste que no le afectaría cuando la aceptase a beneficio de inventario).

• 3.1.2. Características esenciales. Son notas propias que perfilan el título de «heredero», que: a) sucede una universitas iuris –universalidad jurídica: conjunto de bienes, derechos y obligaciones–, o también, si hay más de uno, una cuota de ella; b) ...

• 3.1.3. Rasgos de la institución de heredero. A) Se desprende del artículo 764 CC que la institución de heredero, que puede estar integrada por una o varias personas, no es un requisito esencial del testamento, pues según su tenor literal: «el testamen...

• B) Además, es posible que el testador distribuya toda la herencia en legados, como autoriza expresamente el artículo 891 CC cuando indica que: «si toda la herencia se distribuye en legados, se prorratearán las deudas y gravámenes de ella entre los leg...

• C) De otro lado, cuando no se haya instituido heredero por testamento, será la ley quien designe al heredero, al existir una previsión legal para tales supuestos, la sucesión intestada, regulada en los artículos 912-913 CC.

• 3.1.4. Perfiles jurisprudenciales. Tanto de la jurisprudencia del Tribunal Supremo como de la doctrina emanada de las resoluciones de la Dirección General de los Registros y del Notariado se extraen una serie de perfiles sobre la institución de herede...

• A) Institución de heredero. El heredero no es sino el «continuador de la persona del difunto y el sucesor de éste en la universalidad de sus derechos y obligaciones»P19F P. El hijo y heredero «es continuador de los derechos y obligaciones de su causan...

• Para que pueda ser calificado de heredero el llamado a una sucesión ha de reunir «un doble requisito: a) carácter universal del llamamiento; y b) que tenga lugar el mismo a título de herencia y no de legado; es decir, voluntad evidente de asignar al s...

• La «herencia implica la transmisión del caudal relicto del causante en su integridad de forma que el heredero se coloca respecto del patrimonio en igual situación que el difunto»P22F P.

• B) Alcance y contenido de la herencia. La herencia se compone de «bienes, derechos y obligaciones del causante, con la obligación de levantar las cargas y, este gravamen, y no el liquidar y pagar antes de enajenar, es el que sanciona la doctrina juris...

• La herencia comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona «que no se extingan por su muerte y es indudable que, el derecho que tenía el causante al percibo de las prestaciones en cuestión, puede transmitirlo a sus herederos»P25F P...

• C) Derechos exceptuados de la herencia. Son derechos que se exceptúan de la sucesión mortis causa, siendo por tanto intransmisibles mediante herencia, aunque con ciertas salvedades: a) los derechos de carácter público; b) los derechos personalísimos o...

• 3.2. Requisitos básicos. Para que tenga eficacia la institución de heredero se exigen los siguientes requisitos generales en nuestro ordenamiento jurídico, según se desprende de diversos preceptos del Código civil:

• 1º) Aptitud del testador para establecerla y capacidad para testar, respetando las normas imperativas. 2º) Voluntad expresada sin vicios que la invaliden como error, violencia, intimidación, dolo o fraude. 3º) La voluntad debe constar en el propio tes...

• 3.3. Modalidades típicas de designación. Son varios los tipos de designación de la institución de heredero que el Código civil contempla de manera expresa mediante «designaciones genéricas, colectivas, plurales e incompletas de herederos», que, en gra...

• 3.3.1. Institución en favor del alma. Se reconoce en el artículo 747 CC, plenamente vigente: «si el testador dispusiere del todo o parte de sus bienes para sufragios y obras piadosas en beneficio de su alma, haciéndolo indeterminadamente y sin especif...

• 3.3.2. Institución en favor de los pobres. Establece el artículo 749 CC que «las disposiciones hechas a favor de los pobres en general, sin designación de personas ni de población, se entenderán limitadas a los del domicilio del testador en la época d...

• 3.3.3. Institución en favor de los parientes. Determina el artículo 751 CC que: «la disposición hecha genéricamente en favor de los parientes del testador se entiende hecha en favor de los más próximos en grado»P32F P.

• 3.3.4. Institución conjunta de varios sucesores. El art. 765 dispone que «los herederos instituidos sin designación de partes heredarán por partes iguales»P33F P. Siguiendo este principio, se fijan uno criterios específicos de interpretación para aver...

• A) En el artículo 769 CC se dispone, poniendo un ejemplo en el propio texto legal, que: «cuando el testador nombre unos herederos individualmente y otros colectivamente, como si dijere: «Instituyo por mis herederos a N. y a N. y a los hijos de N.», lo...

• B) El artículo 770 CC determina que «si el testador instituye a sus hermanos, y los tiene carnales y de padre o madre solamente, se dividirá la herencia como en el caso de morir intestado».

• C) «Cuando el testador llame a la sucesión a una persona y a sus hijos, se entenderán todos instituidos simultánea y no sucesivamente», indica el 771.

• D) Se dispone finalmente que, «el testador designará al heredero por su nombre y apellidos, y cuando haya dos que los tengan iguales deberá señalar alguna circunstancia por la que se conozca al instituido. Aunque el testador haya omitido el nombre del...

• 3.4. Elementos accidentales o circunstanciales. Las circunstancias que delimitan la institución de heredero, que son elementos accesorios de esta figura, se contienen en los artículos 790 al 805 CC en la sección intitulada «de la institución de herede...

• 3.4.1. La institución de heredero bajo condición. Se autoriza en el art. 790 CC, aplicable a heredero y legatario: «las disposiciones testamentarias, tanto a título universal como particular, podrán hacerse bajo condición».

• A) Se establece una remisión normativa en el precepto que le sigue al indicar que «las condiciones impuestas a los herederos y legatarios, en lo que no esté prevenido en esta sección, se regirán por las reglas establecidas para las obligaciones condic...

• B) Como hizo la doctrina alemana desde hace tiempo, ha de advertirse que la «condición» es diferente del «modo» ya que éste obliga pero no suspende, sin embargo, la condición suspende pero no obligaP37F P.

• C) El artículo 797 CC exige la claridad de que el testador quiso imponer una condición a la institución de heredero, pues el precepto ordena que «la expresión del objeto de la institución o legado, o la aplicación que haya de darse a lo dejado por el ...

• D) Lo dejado en herencia o legado bajo condición «puede pedirse, desde luego, y es transmisible a los herederos que afiancen el cumplimiento de lo mandado por el testador, y la devolución de lo percibido con sus frutos e intereses, si faltaren a esta ...

• E) El artículo 798 CC ordena que «cuando, sin culpa o hecho propio del heredero o legatario, no pueda tener cumplimiento exacto «la institución de heredero o el legado bajo condición tal y como ordenó el testador, entonces «deberá cumplirse en otros, ...

• F) Si «el interesado en que se cumpla, o no, impidiere su cumplimiento sin culpa o hecho propio del heredero o legatario, se considerará cumplida la condición» que se hubiere establecido, concluye el precepto citadoP41F P.

• 3.4.1.1. Heredero bajo condición resolutoria. No se regula en el Código de modo específico en sede de sucesiones condicionales, aunque la remisión del artículo 791 CC a la normativa propia de las obligaciones condicionales es suficiente para entenderl...

• El heredero sometido a condición resolutoria dejará de serlo si se cumple tal condición establecida por el testador que así la instituye heredero, resolviéndose su derecho, además con carácter retroactivo, a favor del heredero designado –testado o abi...

• Se aprecian diversos momentos en la institución condicional resolutoria:

• 1ª) periodo de pendencia: que transcurre desde que adquiere la cualidad de heredero bajo condición –delación–, hasta el momento del cumplimiento de tal condición impuesta, en el que adquiriente al heredero de los bienes heredados deberá estar pendient...

• 2ª) fase de cumplimiento de la condición resolutoria: el heredero instituido bajo condición resolutoria debe restituir la herencia recibida, y el nuevo heredero que adquiere esta cualidad debido al cumplimiento de la condición lo será con carácter ret...

• 3ª) constatación del cumplimiento imposible: una vez que se acredite que ya no se podrá cumplir la condición resolutoria, el heredero así instituido quedará confirmado consolidando su cualidad de heredero no condicional.

• 3.4.1.2. Heredero bajo condición suspensiva. Al contrario que en el caso anterior, donde se adquiere la cualidad de heredero así instituido desde el fallecimiento del testador con el gravamen de restitución que le impone la carga de la condición resol...

• A) Por tanto, en la institución de heredero bajo condición suspensiva la delación no se produce con la apertura de la sucesión –óbito– sino cuando se cumpla la condición impuesta, pues antes no puede aceptarse la herenciaP44F P.

• Recuérdese que en la condición suspensiva se desconoce tanto la fecha en que el acontecimiento se producirá, como si aquél ocurrirá alguna vezP45F P.

• B) Intransmisibilidad del derecho sucesorio del heredero. Pese a la torpe dicción del artículo 799 CC, que aparenta indicar lo contrarioP46F P, la realidad es que, al no poder aceptarse la herencia, tampoco puede ser transmitida mortis causa a sus her...

• C) La caución muciana. Se trata del aseguramiento, mediante fianza o aval, de la devolución, en la condición suspensiva potestativa negativaP48F P, de lo que hubiere dejado el testador al heredero –o legatario– así instituido y se contiene en el art. ...

• No prestando el beneficiario la fianza exigida, se pondrán los bienes de la herencia en administración, quedando excluido de ella quien no afianzóP50F P.

• E) Administración de la herencia bajo condición suspensiva: establece el art. 801 CC: que «si el heredero fuere instituido bajo condición suspensiva, se pondrán los bienes de la herencia en administración hasta que la condición se realice o haya certe...

• Esta administración de la herencia condicional suspensiva «se confiará al heredero o herederos instituidos sin condición, cuando entre ellos y el heredero condicional hubiere derecho de acrecer», prevé el art. 802 CC.

• Si el heredero condicional «no tuviere coherederos, o teniéndolos no existiese entre ellos derecho de acrecer, entrará aquél en la administración, dando fianza», prevé el art. 803 que añade: «si no la diere, se conferirá la administración al heredero ...

• Todos «los administradores tendrán los mismos derechos y obligaciones que los que lo son de los bienes de un ausente», según dispone el art. 804P52F P.

• 3.4.1.3. Régimen de ciertas condiciones. El Código civil aporta ciertas normas que habrán de tenerse en cuenta a la hora de aplicar las condiciones impuestas a la institución de heredero y a los legatarios.

• A) Las condiciones imposibles y las contrarias a las leyes o a las buenas costumbres «se tendrán por no puestas y en nada perjudicarán al heredero o legatario, aun cuando el testador disponga otra cosa», expresa el art. 792.

• En particular la condición absoluta de no contraer primero o ulterior matrimonio «se tendrá por no puesta»P53F P, a menos que lo haya sido al viudo o viuda por su difunto consorte o por los ascendientes o descendientes de éste.

• Así, sólo puede prohibir el matrimonio al viudo quien fue su cónyuge y sus parientes en línea recta, siendo en este caso lícita la condición, lo que incluye la prohibición de casarse con una persona determinada, o no hacerlo hasta una fecha fijada, o ...

• Aunque a nuestro entender el precepto es abiertamente inconstitucional por atentar contra el ius connubi –derecho a contraer matrimonio– del artículo 32 CE, la jurisprudenciaP54F P ha venido admitiendo estas prohibiciones, y en especial las anteriorme...

• B) La condición de que el sucesor teste a favor de alguien adolecerá del vicio de nulidad, pues el art. 794 CC expresa que: «será nula la disposición hecha bajo condición de que el heredero o legatario haga en su testamento alguna disposición en favor...

• C) La condición puramente potestativa impuesta al heredero o legatario «ha de ser cumplida por éstos, una vez enterados de ella, después de la muerte del testador», determina el artículo 795, que sin embargo exceptúa de lo anterior «el caso en que la ...

• D) Cuando la condición fuere casual o mixta, «bastará que se realice o cumpla en cualquier tiempo, vivo o muerto el testador, si éste no hubiese dispuesto otra cosa. Si hubiese existido o se hubiese cumplido al hacerse el testamento, y el testador lo ...

• 3.4.2. La institución de heredero a término. El artículo 805 CC indica que «será válida la designación de día o de tiempo en que haya de comenzar o cesar el efecto de la institución de heredero o del legado», añadiendo que «en ambos casos, hasta que l...

• Se trata de sujetar la cualidad de heredero, o legatario, a un término, plazo o fecha inicial, que es suspensiva, y a otra final, que es resolutoria, de manera que se designa heredero para que comience a serlo a partir de un día concreto, o también, h...

• La fecha se puede fijar de indicándola manera exacta (el 2 de agosto de 2027), o establecer un plazo (dentro de veinte años), o vincularla a un suceso futuro, pero en todo caso cierto (a los diez años de mi muerte).

• El precepto citado prevé, en el caso de que no hubiera dispuesto otra cosa el testador, para el tiempo mientras llega la fecha fijada, de cualquier modo por el testador, o a partir de la que ya no se ostentará la cualidad de heredero por voluntad del ...

• 3.4.3. La institución de heredero sometida a modo. Se puede definir el modo o la carga como un elemento accidental instaurado en los actos de liberalidad que se puede establecer, o no, por quien los realiza y que se puede dar tanto en las disposicione...

• La disposición modal que hace el disponente se traduce en una obligación de dar, hacer o no hacer que se impone al beneficiario de aquella liberalidad.

• En materia de Derecho de sucesiones o hereditario, la carga modal la establece el causante en el testamento para que la cumplan los herederos o legatarios a quienes se las imponga libremente, denominándose en tal caso «disposiciones testamentarias mod...

• Advierte la doctrina que no es fácil distinguir entre la disposición modal y el legado que favorece a una persona determinada, como se analizará más adelanteP60F P, y también, como ya se vio, se diferencia el modo de la condición, algo que la jurispru...

• 3.5. Formas. La forma de designación al heredero es completamente libre para el testador, aunque no se determine al momento de realizar el testamento, pero se pueda determinar con precisión en el momento en que haya de surtir sus efectos propios, debi...

• A) La designación será nominativa o directa cuando se identifica por sus nombres y apellidos, tal como principia el artículo 772 CC, pero como se ha visto, el propio precepto establece reglas de designación para cuando se omita el nombre pero se señal...

• De hecho, el artículo 773.I CC precisa aún más: «el error en el nombre, apellido o cualidades del heredero no vicia la institución cuando de otra manera puede saberse ciertamente cuál sea la persona nombrada». Aunque, claro, añade en el párrafo II del...

• B) La institución de heredero de manera indirecta o circunstancial se produce cuando se manifiestan ciertos criterios por el testador que conducen de manera clara a la averiguación del favorecido que no se designó nominativamente. Son innumerables las...

• 4. La ejecución de últimas voluntades: el albaceazgo

• 4.1. Definición y naturaleza. El Código civil, que los denomina albaceas o testamentarios, regula esta figura en los artículos 892-911, sin embargo, no los define, enunciando la doctrina que el albacea es aquella «persona nombrada por el testador con ...

• Es diferente del administrador de la herencia y del contador-partidor, sin perjuicio de que, a veces, estos cargos, todos o algunos de ellos, pueden recaer en una misma persona, sin que por ello el albacea deje de serlo.

• Mucho se ha discutido por la doctrina sobre su naturaleza jurídica optando la jurisprudencia por calificar al albacea como un «representante» del testador y un «mandatario» del mismo figuras que resuelven muchos problemas a la hora de aplicarle, en aq...

• Sin embargo, en puridad, no se trata de un contrato, como ocurre en el mandato, sino de un acto jurídico unilateral cuya efectividad se produce tras la muerte de quien lo designa y una vez aceptado el cargo por el designado.

• Más bien el albacea es un «gestor de intereses ajenos» lo que permite, y hace muy aconsejable, acudir al mandatario para completar su regulación.

• Respecto a la capacidad para ser albacea el artículo 893 CC advierte que: «no podrá ser albacea el que no tenga capacidad para obligarse», añadiendo que «el menor no podrá serlo, ni aun con la autorización del padre o del tutor», sin embargo, nada imp...

• Los caracteres básicos del albaceazgo pueden resumirse en los cinco siguientes: a) es un cargo gratuito; b) siempre es voluntario; c) también es personalísimo; d) es temporal; y e) está sujeto a responsabilidadP67F P.

• 4.2. Número y modalidades. Podrá el testador podrá «nombrar uno o más albaceas»P68F P, según el artículo 892 CC, detallando en los preceptos siguientes las clases de albaceas en función de diversos criterios que ahora se exponen.

• 4.2.1. Albaceas universales y particulares. El albacea «puede ser universal o particular», indica el artículo 894.I CC sin determinar cuál será uno y otro, ni tan siquiera alguna característica de cada uno de ellosP69F P.

• El albacea universal, así denominado en el testamento, o detallando estas funciones, será el que haya de cumplir totalmente la voluntad del testador hasta la adjudicación y entrega, incluso con facultades de partidorP70F P.

• Será albacea particular el que tenga limitada su actuación a unas funciones concretas, o a una sola, o en relación a unos bienes determinados.

• 4.2.2. Albaceas sucesivos, mancomunados y solidarios. En todo caso, además, «los albaceas podrán ser nombrados mancomunada, sucesiva o solidariamente», culmina el segundo párrafo del mismo artículo, aunque, precisa el artículo 897, que «si el testador...

• Si uno o varios han premuerto al testador, o renunciado al cargo, no por ello quedará sin efecto el nombramiento de los demás, o del que quedeP72F P.

• Los albaceas sucesivos son nombrados por el testador para que actúe uno en el orden que fije para el caso de que no acepten o no puedan los otros.

• El albaceazgo mancomunado, único que se regula en el Código civil está formado por varias personas y se rige por el principio de la actuación conjunta y sino de las mayorías, según el artículo 895, ya que «sólo valdrá lo que todos hagan de consuno, o ...

• El albaceazgo solidario carece de regulación legal, no siendo provechosa la aplicación analógica del régimen de las obligaciones solidarias que permite a uno actuar al margen de los demás, de modo que la actuación individual de varios en el mismo asun...

• 4.2.3. Albaceas legítimos. En el supuesto de no haber el aceptado el albacea el cargo para el que fue designado por el testador, o no poder desempeñarlo, al haber concluido el plazo u otra causa, corresponderá «a los herederos la ejecución de la volun...

• En realidad no se trata de albaceas propiamente dichos sino de sus sucesores que tienen encomendada la función de cumplir con su voluntad testamentariaP75F P.

• 4.3. Aceptación y excusa del cargo. El albaceazgo «es cargo voluntario, y se entenderá aceptado por el nombrado para desempeñarlo si no se excusa dentro de los seis días siguientes a aquel en que tenga noticia de su nombramiento, o, si éste le era ya ...

• Es decir, que por el simple hecho haber sido nombrado y, también, conocer tal hecho, ya se entiende que ha aceptado, una vez que ha pasado ese tiempo sin rechazarlo, y por tanto, desde entonces, queda obligado a su desempeño con la diligencia legal de...

• Pese a la libertad de aceptar o rechazar el cargo de albacea, el Código civil castiga al que «no lo acepte o renuncie sin justa causa» privándole de todo aquello que le hubiere dejado en testamento, quedando a salvo tan solo su derecho a la legítima, ...

• 4.4. Funciones del albacea. El artículo 901 CC establece que «los albaceas tendrán todas las facultades que expresamente les haya conferido el testador, y no sean contrarias a las leyes»P78F P.

• Según el artículo 902 no habiendo el testador determinado especialmente las facultades de los albaceas, tendrán éstosP79F P las siguientes:

• 1ª. Disponer y pagar los sufragios y el funeral del testador a tenor del testamento; y, en su defecto, según la costumbre del puebloP80F P.

• 2ª. Satisfacer los legados que consistan en metálico, con el conocimiento y beneplácito del heredero. Se refiere solo a legados con cargo a la herencia.

• 3ª. Vigilar sobre la ejecución de todo lo demás ordenado en el testamentoP81F P, y sostener, siendo justo, su validez en juicio y fuera de élP82F P.

• 4ª. Tomar las precauciones necesarias para la conservación y custodia de los bienes, con intervención de los herederos presentesP83F P.

• El albacea no tiene la facultad de vender bienes hereditarios salvo que:

• 1) No hubiere en la herencia dinero bastante para pago de funerales y legados, y los herederos no lo aportaren de lo suyo; promoverán los albaceas la venta de los bienes muebles; y, no alcanzando éstos, la de los bienes inmuebles, éstos con el consent...

• 2) Autorizase expresamente el testamento al albacea vender libremente bienes hereditariosP84F P, si bien es preciso el consentimiento de los herederos legitimarios, no de los voluntarios, ya que aquéllos tienen derecho a una porción de la herencia, no...

• Sobre la posible remuneración por sus funciones, dispone el artículo 908 CC que «el albaceazgo es cargo gratuito. Podrá, sin embargo, el testador señalar a los albaceas la remuneración que tenga por conveniente; todo sin perjuicio del derecho que les ...

• El Tribunal Supremo indica que el cobro de cantidades por este concepto solo procede cuando la razón de la designación de tal persona como albacea haya sido, además de la confianza que le inspira al testador, su pericia basada en un título profesional...

• Las funciones del albacea no son delegables por éste en un tercero pues existe una prohibición legal expresa: «el albacea no podrá delegar el cargo si no tuviese expresa autorización del testador», según el artículo 909 CCP88F P.

• No obsta a ello que el albacea se valga de personas que le auxilien en su cometido. Si el testador le autoriza a nombrar un delegado deberá expresarlo en el testamento.

• 4.5. Responsabilidad del albacea. El artículo 907 concreta la rendición de cuentas –y declara nula toda disposición del testador en contra– afirmando que «los albaceas deberán dar cuenta de su encargo a los herederos. Si hubieren sido nombrados, no pa...

• En cuanto a la responsabilidad, a falta de previsión, serán, naturalmente, las normas generales sobre el incumplimiento de las obligaciones, las que se apliquen a las disfunciones en el ejercicio del cargo de albacea.

• Ahora bien, no existiendo contrato, sino un acto jurídico unilateral de nombramiento en el testamento y una aceptación post mortem, cabe preguntarse en qué tipo de responsabilidad, contractual o extracontractual, incurre el albacea que con su gestión ...

• La jurisprudencia ha resuelto la cuestión rechazando la aplicación de la culpa extracontractual y acudiendo a la responsabilidad contractual de los artículos 1101-1104 CC por el deber asumido cuando aceptó el cargo de albacea, sin perjuicio, además, d...

• Siendo varios albaceas se aplica la regla general de la responsabilidad mancomunada del artículo 1137 CC, respondiendo cada uno en proporción a su cuota de actuación, salvo que el testador haya dispuesto que respondan todos los albaceas solidariamente...

• 4.6. Duración y prórrogas. El testador puede libremente fijar el plazo máximo de duración de las funciones encomendadas por el cargo del albacea que nombra. Ahora bien, cuando el testador no haya fijado plazo «deberá cumplir su encargo dentro de un añ...

• Existe la posibilidad de prórrogas, que pueden ser de cuatro clases, dependiendo del sujeto que la decidida: por el testador, por la ley, por el Juez y por los herederos y legatarios.

• 1) Así, cuando el testador «quisiere ampliar el plazo legal, deberá señalar expresamente» el –plazo– de la prórrogaP92F P.

• 2) Si no lo hubiese señalado en el testamento, se entenderá prorrogado, por ministerio de la ley, el cargo de albacea por el plazo por un año.

• 3) Ahora bien, si una vez transcurrida esta prórroga –fijada por el testador, o de un año– pero «no se hubiese todavía cumplido la voluntad del testador, podrá el Juez conceder otra por el tiempo que fuere necesario, según las circunstancias del caso»...

• 4) También los herederos y legatarios podrán: a) por unanimidad, acordar «prorrogar el plazo del albaceazgo por el tiempo que crean necesario; b) pero, si fuese sólo por mayoría, la prórroga no podrá exceder de un año», a tenor del artículo 906 CCP94F P.

• 4.7. Extinción del albaceazgo. Termina el albaceazgo, en primer lugar, por haberse realizado las funciones encomendadas por el testadorP95F P.

• Además, según dispone el artículo 910 CC, se extinguirá por: a) la muerte del albacea; b) la imposibilidad de realizar sus funcionesP96F P; c) la renuncia del albacea; d) la remoción del albaceaP97F P; y e) la terminación del plazo para el ejercicio d...

• 5. Registros de actos de última voluntad

• 5.1. Descripción. El «Registro de Actos de Última Voluntad» es aquel donde se inscriben los datos identificadores de los testamentos otorgados ante Notario, con el fin de garantizar el conocimiento de su existencia, una vez fallecidas las personas que...

• Está adscrito al Ministerio de Justicia y depende orgánicamente de la Dirección General de los Registros y del NotariadoP99F P.

• 5.2. Funciones. Este Registro incorpora semanalmente a la base de datos del Registro la información remitida por los Colegios Notariales sobre los testamentos otorgados ante todos los notarios españoles. Cada Notario comunica a su Colegio Notarial que...

• Lo mismo ocurre con los testamentos otorgados en el extranjero ante Cónsules españoles. También registra los testamentos extranjeros hechos ante notarios extranjeros, por cualquier ciudadano que manifieste el deseo de que sea registrado en España.

• Y también registra los testamentos autorizados en cualquiera de los países firmantes del «Convenio relativo al establecimiento de un sistema de inscripción de testamentos», realizado en Basilea el 16 de Mayo de 1972.

• 5.3. Certificación de actos de última voluntad. El certificado informa de si el causante otorgó o no testamento ante Notario, y en este caso, sobre la existencia de uno o varios testamentos, los que hiciere en vida, informando del lugar y fecha del ot...

• La expedición de los certificados de última voluntad se puede solicitar de forma presencial o por correo, y sólo se otorga a las siguientes personas:

• 1. Los posibles herederos lo solicitan para la realización de ciertos trámites, cuales son: a) la declaración de herederos; b) cobrar pólizas de seguros; c) presentarlo en procesos judiciales; d) cobrar el saldo de cuentas bancarias; y e) en general, ...

• 2. Los propios otorgantes de testamentos que pueden solicitarlo en vida.

• 3. Cualquier ciudadano español o extranjero que, igualmente, necesite conocer si existe o no testamento, y que lo solicite desde el extranjero.

• 5.4. El Registro de herederos abintestato. También corresponde al Registro General de Actos de Última Voluntad incorporar semanalmente a la base de datos del Registro la información remitida por los Colegios Notariales sobre las Actas de Notoriedad de...

• En ocasiones, cuando una persona muere sin haber otorgado testamento, existiendo personas con derecho a suceder, y bienes patrimoniales o derechos con valor económico, suele realizarse la declaración de herederos abintestato, mediante la cual se trata...

• Esta Declaración puede hacerse ante Notario competente según el último domicilio del decuius y cuando los llamados a heredar sean: ascendientes, descendientes o cónyuge; en los demás casos, se tramita ante el Juez.

• El Registro de Actas de Notoriedad de Declaración de Herederos Abintestato trata de evitar la posible duplicidad que se puede producir cuando se inician declaraciones de herederos abintestato ante dos notarios distintos. Este Registro tiene la función...

• 6. El Reglamento Europeo de Sucesiones

• 6.1. Denominación y vigencia. Conocida esta norma comunitaria como el Reglamento de Europeo Sucesiones, su nombre completo es «Reglamento de la Unión Europea 650/2012, de 4 de julio, del Parlamento Europeo y del Consejo relativo a la competencia, la l...

• Entró en vigor el día 16 de agosto de 2012, a los veinte días de su publicaciónP100F P, sin embargo, las disposiciones del citado Reglamento se aplicarán a la sucesión de las personas que fallezcan el 17 de agosto de 2015 o después de esa fecha.

• 6.2. Contenido. Se trata de una norma de Derecho internacional privado prevista para resolver las cuestiones hereditarias entre ciudadanos de la Unión Europea, en especial, cuando afecten a dos o más países miembros.

• El ámbito de aplicación del Reglamento abarca todos los aspectos de Derecho civil de la sucesión por causa de muerte, es decir, cualquier forma de transmisión de bienes, derechos y obligaciones por causa de muerte, ya derive de una transmisión volunta...

• Según la regla general, del art. 21 del Reglamento «salvo disposición contraria, la ley aplicable a la totalidad de la sucesión será la del Estado en el que el causante tuviera su residencia habitual en el momento del fallecimiento», salvo que se acre...

• Además, a tenor de su artículo 22: «cualquier persona podrá designar la ley del Estado cuya nacionalidad posea en el momento de realizar la elección o en el momento del fallecimiento».

• Una persona que posea varias nacionalidades podrá elegir la ley de cualquiera de los Estados cuya nacionalidad posea en el momento de realizar la elección o en el momento del fallecimiento.

• Bibliografía

• Lasarte Álvarez, Carlos, Prácticum de Derecho Civil. Sucesiones, editorial Marcial Pons, Madrid, 2014; Martínez Espín, Pascual (dir. Ángel Carrasco Perera), Derecho de sucesiones. Lecciones de Derecho civil, editorial Tecnos, Madrid, 2014; Albaladejo...

• Parte B) Disposiciones comunes a la sucesión testada e intestada

• Capítulo II. Apertura, vocación y delación de la herencia

• Sumario: 1. Elementos personales de la sucesión. 1.1. Capacidad para suceder mortis causa. 1.2. Incapacidades absolutas. 1.3. Incapacidades relativas. 1.3.1. Indignidad para suceder. 1.3.1.1. Concepto y aplicación . 1.3.1.2. Causas. 1.3.2. Otras incap...

• 1. Elementos personales de la sucesión

• 1.1. Capacidad para suceder mortis causa. En principio, «podrán suceder por testamento o abintestato los que no estén incapacitados por la ley», determina el artículo 744 CC. Se incluyen en el precepto, referido a las beneficiarios de la sucesión here...

• Nuestro sistema permite heredar a todas las personas, a las que tan solo se les exige la capacidad jurídica, cualidad que ostentan todas, físicas y jurídicas, por simple el reconocimiento de su mera existencia.

• La persona física obtiene la personalidad jurídica desde que nace con los requisitos del artículo 30 CC, es decir, tras el desprendimiento del seno maternoP101F P, y desde entonces ya tiene capacidad bastante para suceder y tiene el derecho a la heren...

• Las personas jurídicas pueden suceder siempre que estén válidamente constituidas, si bien del Código civil se pueden deducir, al menos, dos precisiones: a) el Estado es quien únicamente puede suceder abintestato; y b) todas las demás personas jurídica...

• Aunque no se enuncia entre las incapacidades, sí que se deduce de otros preceptosP103F P, el presupuesto de la necesidad de que el sucesor sobreviva al decuius, es decir, que cuando muera éste el sucesor ha de estar vivo.

• Por tanto, tres son los requisitos absolutamente básicos y esenciales que se exigen para suceder: 1) ser un sujeto de derecho, es decir, una persona física o jurídica; 2) tener capacidad legal para suceder, por no prohibirse expresamente; y 3) sobrevi...

• Existen, no obstante, tres supuestos especiales que no ha que desconocer: a) no se discute que el nasciturus, que se presume concebido desde los 270 días anteriores a su nacimiento, sucederá con tal de que nazca vivo, pero si no llegara a nacer, o nac...

• 1.2. Incapacidades absolutas. Son, en definitiva, las que ya se han expuesto más arriba, es decir, la situación que se produce cuando las personas carecen del derecho a suceder porque carecen de alguno de los tres requisitos citados imprescindibles pa...

• El artículo 745 CC, completa el régimen de la incapacidad, añadiendo que son incapaces de suceder: «1º. Las criaturas abortivas, entendiéndose tales las que no reúnan las circunstancias expresadas en el artículo 30 CC. 2º. Las asociaciones o corporaci...

• En realidad, pese a que así se vienen denominando legalmente, más que de incapacidad para suceder se trata más bien de casos de inexistencia de personalidad jurídica y por tanto falta de aptitud para ser sujeto de derecho.

• Por otra parte, el artículo 750 CC es claro y rotundo: «toda disposición en favor de persona incierta será nula, a menos que por algún evento pueda resultar cierta»P108F P. Sin embargo, admiten abiertamente las disposiciones a favor de personas a quie...

• 1.3. Incapacidades relativas. Las incapacidades relativas para suceder son una serie de prohibiciones de heredar que afectan exclusivamente a unas personas determinadas que tuvieron con el causante alguna relación, suceso o conflicto, que específicame...

• Cuando tales circunstancias proceden de una conducta reprobable del «incapaz» afectado, el Código civil las denomina causas de «indignidad».

• 1.3.1. Indignidad para suceder. La institución de la indignidad sucesoria tiene los mismos efectos que los de la incapacidad, aunque diferente origen.

• Pese a lo anterior, la Jurisprudencia ha precisado con agudeza que «la desheredación y la indignidad son dos conceptos distintos, dado que si la primera –desheredación– puede efectivamente basarse en alguna de las causas de indignidad susceptibles de ...

• También se añade que «las causas de indignidad, por estar reguladas con clara independencia de las de desheredación, no precisan de la expresión testamentaria para surtir efecto»P112F P.

• 1.3.1.1. Concepto y aplicación. La doctrina más autorizada define a la indignidad en el Código civil español como «una sanción que tiene de común con la penal su falta de función satisfactoria del derecho violado, ya que no tiende a reintegrarlo, y qu...

• Dado el marcado carácter sancionador de la regulación civil de la indignidad sucesoria y sus causas, como recuerda la jurisprudencia, habrán de interpretarse sus normas en cada caso concreto de manera restrictivaP114F P.

• Finalmente, el afectado por la causa de indignidad «pierde su derecho a la legítima», según ordena el Código civil en su artículo 761, que añade: «si el excluido de la herencia por incapacidad fuere hijo o descendiente del testador, y tuviere hijos o ...

• 1.3.1.2. Causas. El artículo 756 CC enuncia un listado de personas en determinadas situaciones a quienes les reprueba, prohibiéndole la sucesión, en estos términos: «son incapaces de suceder por causa de indignidad»:

• 1º. Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos. El «abandono» es el incumplimiento de los deberes de asistencia moral y material de los menores, incapacitados y mayores con derecho a alimentos. Esta causa se extiende, además,...

• 2º. El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cónyuge, descendientes o ascendientes. No solo afecta esta causa a quien hizo testamento, sino a cualquier causante testara o no. La sentencia debe ser firme y ...

• 3º. El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley señale pena no inferior a la de «presidio o prisión mayor», cuando la acusación sea declarada calumniosa. Se exige que una sentencia firme declare calumniosa la acusación y, dada la desapa...

• 4º. El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no la hubiese denunciado dentro de un mes a la Justicia, cuando ésta no hubiera procedido ya de oficio. Cesará esta prohibición en los casos en que, según la ley, no hay la...

• 5º. El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a cambiarlo. No se precisa que lograra el propósito de cambiar, o hacerlo, siendo indiferente que pretendiera favorecerse él mismo o a terceros, puesto que se casti...

• 6º. El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese hecho, o suplantare, ocultare o alterare otro posterior. Igual que en caso anterior no importa que tuviese éxito, ni quien se beneficiaseP117F P.

• 7º. Tratándose de la sucesión donde el causante es una persona con discapacidad, en cuyo caso, se deshereda a las personas con derecho a la herencia que no le hubieren prestado las atenciones debidas, entendiendo por tales las reguladas en los artícul...

• Además las citadas del artículo 756, existen otras dos no calificadas expresamente de «indignidad» por Código civil, con efectos similares:

• 8º. Las tres conductas que tipifica el artículo 713 CC, con la sanción de «perder todo derecho a la herencia, si lo tuviere como heredero abintestato o como heredero o legatario por testamento», además de la responsabilidad por daños y perjuicios, que...

• 9º. El artículo 111 CC determina que «quedará excluido» de las herencias del hijo o de sus descendientes, el progenitor «cuando haya sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la generación, según sentencia penal firme»P118F P, y también ...

• 1.3.2. Otras incapacidades relativas. Ajenas a las indignidades contiene el Código civil otras prohibiciones –indebidamente llamadas incapacidades– que tienen como finalidad evitar que el testador prevea un determinado destino para sus bienes en ciert...

• A. Sacerdote. Según el artículo 752 CC «no producirán efecto las disposiciones testamentarias que haga el testador durante su última enfermedad en favor del sacerdote que en ella le hubiese confesado, de los parientes del mismo dentro del cuarto grado...

• B. Tutor o curador. «Tampoco surtirá efecto la disposición testamentaria en favor de quien sea tutor o curador del testador, salvo cuando se haya hecho después de aprobadas definitivamente las cuentas o, en el caso en que no tuviese que rendirse éstas...

• C. Notario. Prohíbe el artículo 754 al testador «disponer del todo o parte de su herencia en favor del notario que autorice su testamento, o del cónyuge, parientes o afines del mismo dentro del cuarto grado», excepto a «los legatarios y sus cónyuges o...

• D. Incapaz por persona interpuesta. «Será nula la disposición testamentaria a favor de un incapaz, aunque se la disfrace bajo la forma de contrato oneroso o se haga a nombre de persona interpuesta», expresa el artículo 755 CC.

• 1.3.3. La acción de incapacidad. Tanto en las llamadas incapacidades relativas como en la indignidad para suceder se produce un idéntico efecto decisivo cual es, como puede imaginarse, la prohibición de suceder al causante.

• Sin embargo, salvo renuncia voluntaria, para hacer realidad tal efecto se precisa que se interponga y prospere la acción de incapacidad con la finalidad de que se declare la incapacidad o la indignidad para suceder al causante.

• El efectos dependerá del momento en que se haya emprendido la acción para declarar la incapacidad o indignidad: a) cuando todavía no se han poseído los bienes de la herencia por quien le sucedió indebidamente, entonces ya no podrá poseerlos, impidiénd...

• La acción perece a los cinco años, siendo un plazo de caducidad, por lo que no cabe su interrupción. Dispone el artículo 762 CC que: «no puede deducirse acción para declarar la incapacidad pasados cinco años desde que el incapaz esté en posesión de la...

• Pese a que el Código civil se refiera, en materia de estos efectos, tan solo a la «incapacidad» la jurisprudencia lo extiende también a la indignidadP124F P.

• 1.4. La rehabilitación. «Las causas de indignidad –del artículo 756– dejan de surtir efecto si el testador las conocía al tiempo de hacer testamento, o si habiéndolas sabido después, las remitiere en documento público», según el artículo 757 CC. A est...

• Respecto de la causa establecida en el artículo 111 CC, el propio precepto expresa que la sanción perderá su efecto por la mera voluntad del hijo mayor de edad, o también por la de su representante legal. Por tanto, no afectará a lo que voluntariament...

• 1.5. Precauciones que deben tomarse cuando la viuda quede encinta. El concebido pero no nacido al momento de la muerte del causante, tomará la condición de sucesor si naciere con vida, a tenor del artículo 30 CC. Mientras tanto han de protegerse los d...

• Lo anterior implica las referencias del Código civil a la «viuda» sean aplicables a cualquier una mujer, casada o no con el causante varón, que haya podido quedar embarazada de éste. Su régimen legal y efectos son:

• A. Comunicación. Cuando una mujer crea haber quedado embarazada del causante, «deberá ponerlo en conocimiento de los que tengan a la herencia un derecho de tal naturaleza que deba desaparecer o disminuir por el nacimiento del póstumo»P126F P y también...

• B. Quienes tengan derechos sobre la herencia podrán: a) pedir al Juez «que dicte las providencias convenientes para evitar la suposición de parto, o que la criatura que nazca pase por viable, no siéndolo en realidad»P128F P; y b) «nombrar persona de s...

• C. Alimentos. Además, dicha mujer que quede encinta «aun cuando sea rica, deberá ser alimentada de los bienes hereditarios, habida consideración a la parte que en ellos pueda tener el póstumo, si naciere y fuere viable»P130F P.

• D. Protección de la herencia. « Hasta que se verifique el parto, o se adquiera la certidumbre de que éste no tendrá lugar, ya por haber ocurrido aborto, ya por haber pasado con exceso el término máximo para la gestación, se proveerá a la seguridad y a...

• E. Suspensión de la partición. «La división de la herencia se suspenderá hasta que se verifique el parto o el aborto, o resulte por el transcurso del tiempo que la viuda no estaba encinta», no obstante, el administrador de los bienes hereditarios «pod...

• 2. La vocación hereditaria y apertura de la sucesión.

• 2.1. Fases del fenómeno sucesorio. Desde la muerte del causante hasta la adquisición de los bienes y derechos por quienes le suceden transcurre un periodo de tiempo, a veces muy dilatado, que se desarrolla en diversas fases que la doctrina divide en c...

• 1ª. Apertura de la sucesión: es la situación que se produce con la muerte del causante y también con la declaración judicial de fallecimiento.

• 2ª. Vocación hereditaria: es la «convocatoria o llamamiento» a los sucesores tras el óbito; siguiendo lo que se haya dispuesto por el causante en el testamento, y a falta éste, en la ley.

• 3ª. Delación: consiste en el «ofrecimiento o puesta a disposición» de la herencia a favor de los llamados; ello tiene lugar cuando la llamada a suceder va acompañada de la facultad de adquirir la herencia, el ius delationis, «que tiene doble contenido...

• 4ª. Adquisición: es la transmisión de bienes al sucesor, tras la aceptación; cuando éste ocupa la posición jurídica del causante en sus bienes y derechos.

• 2.2. Apertura de la sucesión. Antes del óbito los posibles sucesores «carecen de cualquier derecho sobre los bienes del causante»P135F P; será la muerte de éste –o su declaración de fallecimiento, pudiendo seguir vivoP136F P–, la que inicie la primera...

• Cuando quedan sin titular las relaciones jurídicas del causante es preciso que dicha vacante se resuelva de inmediato, para lo cual el Derecho ha previsto un sistema, inevitablemente complejo, que comienza con esta fase.

• El artículo 657 CC indica el tiempo exacto, o el momento preciso, en que se produce dicho efecto, dispone que «los derechos a la sucesión de una persona se transmiten desde el momento de su muerte»P137F P.

• Su importancia es decisiva ya que se trata de la fecha y hora exactas en que el sucesor ha de reunir los requisitos fundamentales: sobrevivir al causante y tener capacidad para sucederle.

• Habiendo fallecido dos o más personas que se sucedan entre sí, se aplica la presunción iuris tantum de comoriencia que establece el artículo 33 CC: «si se duda, entre dos o más personas llamadas a sucederse, quién de ellas ha muerto primero, el que so...

• En los casos de declaración de fallecimiento, el momento que ha de tomarse para la apertura de la sucesión es el de la firmeza de la declaración judicial que la contenga, pues entonces «se abrirá la sucesión» según se determina en el artículo 196 CC.

• No se pronuncia el Código civil de manera expresa y clara sobre el lugar en que ha de realizarse la apertura de la sucesión, elemento de una importancia práctica indudable, aunque puede deducirse de varios de sus preceptosP138F P, siendo el último dom...

• A efectos procesales, el artículo 52.1º.4 LEC, establece la competencia judicial territorial, que corresponderá a los Juzgados de Primera Instancia, determinando al respecto que «en los juicios sobre cuestiones hereditarias, será competente el tribuna...

• 2.3. Vocación hereditaria. Se ha definido con laconismo por la doctrina civilista la expresión vocación hereditaria como el «llamamiento de todos los posibles herederos en el momento de la muerte del decuiusP139F P por voluntad de éste o, en todo caso...

• También se indica que vocación (vocatio) significa llamada o invitación y que «equivale a determinar quiénes son las personas que, en principio, han sido llamadas a la herencia en su condición de herederos».

• Esta «llamada» la realiza, o bien el Código civil –sucesión intestada– o bien, el testamento –sucesión testamentaria–P141F P.

• Toda persona que haya sido designada como heredero en el testamento, o que pueda ser heredero abintestato, tiene vocación hereditaria, es decir, «ostenta la condición de sucesor eventual o posible»; no tiene un derecho subjetivo, tan solo una mera exp...

• La efectividad del llamamiento o vocación dependerá de la apertura de la sucesión, de que el llamado sobreviva al causante y del ofrecimiento concreto de la herencia que es la delación.

• La necesidad de diferenciar la vocación de la delación como fases sucesorias diferentes se justifica con claridad acudiendo a los casos en que no coinciden ambas, habiendo un llamamiento en abstracto, o vocación hereditaria, pero sin ofrecimiento conc...

• a) el heredero instituido bajo condición suspensiva, mientras ésta no se cumpla; b) el nasciturus designado como posible heredero; y c) la persona jurídica instituida heredera pero aun no está legalmente constituidaP143F P.

• La vocación es un paso más de las fases sucesorias, pero al posible heredero todavía le queda el ofrecimiento de la herencia y su aceptación.

• En el orden práctico, es obligado conocer que, una vez que ha fallecido el testador, tan solo aquellos sujetos que gozan de la vocación hereditaria están legitimados para pedir al Notario una copia del testamentoP144F P.

• El Código civil confunde los términos identificando como «heredero» a quien tan solo es «llamado» y todavía no goza de aquella cualidadP145F P.

• 2.4. La delación de la herencia. El ofrecimiento concreto de la herencia a una persona llamada a suceder, por la ley o por testamento, es la delación.

• Se produce en el momento o la fase sucesoria en la que, el heredero llamado –quien ha sido designado, por ley o testamento–, puede manifestar si acepta o repudia la herencia que le ha sido ofrecida, es decir, «deferida».

• Esta última expresión es la que utiliza el artículo 658 CC cuando expresa que «la sucesión se defiere por la voluntad del hombre manifestada en testamento, y, a falta de éste, por disposición de la ley»P146F P.

• También puede entenderse como el poder que tiene el llamado a suceder, por ley o testamento, para acepar o no la herencia que le ha sido ofrecida, facultad o potestad que se viene denominando ius delationis.

• Sobre su naturaleza jurídica, el ius delationis es un derecho subjetivo, cuyas concretas atribuciones legales a quien lo ostenta, son: a) aceptar o repudiar la herencia, que es la principal; y b) realizar actos de conservación y administración de la h...

• Este derecho es transmisible mortis causa, tal como se desprende del artículo 1006 CC: «por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la herencia pasará a los suyos el mismo derecho que él tenía»P148F P; pero no inter vivos, puesto que tal disposici...

• El heredero adquiere la herencia tras la aceptación de la misma que es el momento en que termina la fase sucesoria de la delación. Cuando hace uso del ius delationis el posible heredero y acepta se convierte en heredero.

• El legatario no goza del ius delationis, al contrario que el potencial heredero. La delación produce directa e inmediatamente la adquisición del legado por el legatario, sin necesidad de aceptación alguna, aunque puede renunciar al legado.

• 2.5. Adquisición de la herencia. La fase de adquisición de la herencia precisa de algunas consideraciones generales significativas.

• 2.5.1. Concepto. Se puede definir la fase sucesoria final de la adquisición de la herencia como la situación producida, tras la aceptación de la herencia, en la que el heredero ocupa las titularidades activas y pasivas del causante, esto es, le sustit...

• 2.5.2. Sistemas en orden a la adquisición de la herencia. Esencialmente son dos los caminos que han tomado las legislaciones contemporáneas de nuestro entorno en orden al momento en que el sucesor adquiere la herencia.

• 1º. Sistema germánico, propio del Código civil alemán (bgb), y seguido también por los Códigos civiles suizos y francés, se fundamenta en que la herencia pasa al sucesor, ipso iure –automáticamente– por el simple hecho de la muerte del causante, sin q...

• 2º. Sistema romano, seguido por el Código civil italiano y por el español que, como se ha expuesto, requiere inexcusablemente la previa aceptación para poder convertirse en heredero. Delación y adquisición no coinciden en el tiempo ya que hay un perio...

• La doctrina ha discutido mucho qué sistema es el que opera en España, sosteniendo algunos que nuestro Código civil sigue el germánicoP149F P, a tenor de los artículos 657 y 661, aunque otros afirman que es un sistema mixto con rasgos de ambosP150F P, ...

• 2.5.3. Adquisición de la posesión de los bienes hereditarios. El artículo 440 CC reconoce una forma muy especial de posesión de derecho que recae exclusivamente sobre bienes hereditarios, es la llamada posesión civilísima; según el precepto citado: «l...

• Por el contrario, «el que válidamente repudia una herencia se entiende que no la ha poseído en ningún momento».

• Se pretende con el precepto que los herederos que aceptan la herencia sean considerados como poseedores de los bienes hereditarios del causante desde el mismo momento en que éste fallecióP153F P. No necesitan, como sería el caso normal –si no existies...

• Esta posesión civilísima permite al sucesor aprovechar el tiempo que poseyó su causante, a efectos de usucapión y todo ello sin necesidad de que este sucesor haya poseído materialmente los bienes del caudal relicto, siempre que cumpla con el resto de ...

• También el heredero puede demandar, o ser demandado, vía tutela sumaria de la posesión, mediante los llamados interdictos, a los efectos de retener o recobrar la posesión de los bienes hereditarios, dentro del plazo año de un año a computar desde que ...

• 3. La aceptación de la herencia

• 3.1. Concepto. La aceptación de la herencia «es la declaración de voluntad unilateral, libre e irrevocable, por la que el llamado a la herencia se convierte en heredero y sucesor del causante»P157F P. Se trata del ejercicio del ius delationis que oste...

• Los principales efectos de la aceptación son, de una parte, la atribución de la condición jurídica de heredero; y de otra, la adquisición de la herencia que le ha sido deferida.

• La aceptación es un acto que corresponde únicamente al heredero, nunca al legatario, ya que éste adquiere, automáticamente, desde el momento de la muerte del causante, los bienes concretos que le dejó en el legado, sin necesidad de ningún acto de acep...

• No cabe aceptar la herencia bajo condición, ni de una parte de la misma, ni tampoco hacerlo a plazo: la condición, el carácter parcial o el término se tendrán por no puestas en el acto de aceptación.

• Tampoco se puede aceptar la herencia antes de la muerte del causante, careciendo tal acto de toda eficacia, sea cual sea la manera en que se haga.

• La regulación de la aceptación de la herencia –junto con su repudiación– se desarrolla en los artículos 988 a 1009 del Código civil.

• 3.2. Caracteres. Del concepto anterior la doctrina es prácticamente unánime al extraer una serie de características principales del acto jurídico, expreso o tácito, de la aceptación de la herencia.

• 1. Es voluntaria; pues así se determina en el art. 988 CC: «la aceptación y repudiación de la herencia son actos enteramente voluntarios y libres»P158F P.

• 2. Es unilateral; pues solo puede realizarla el titular del ius delationis.

• 3. Es un acto o negocio no recepticio; porque no requiere la declaración de conformidad por parte de ninguna persona, una vez que se ha realizado.

• 4. Es irrevocable; tal como lo indica el artículo 997 CC: «la aceptación y la repudiación de la herencia, una vez hechas, son irrevocables»P159F P.

• 5. Es impugnable; ya que puede atacarse con motivo de los posibles vicios de la voluntad, tal como se desprende del artículo 997 in fine: «y no podrán ser impugnadas sino cuando adoleciesen de algunos de los vicios que anulan el consentimiento, o apar...

• 6. Es indivisible; no se permite al heredero aceptar una parte y rechazar otra, según el art 990: «la aceptación o la repudiación de la herencia no podrá hacerse en parte», pues se sucede al causante universalmente.

• 7. Es pura; lo que significa que no puede aceptarse bajo condición, como tampoco a plazo, tal como añade el precepto últimamente citado.

• 8. Es retroactiva; ya que todos los efectos jurídicos de la aceptación de la herencia se retrotraen en el tiempo al mismo momento del fallecimiento del causante, es decir, al de la apertura de la sucesión: «los efectos de la aceptación y de la repudia...

• 3.3. Capacidad para aceptar. Una cosa es la capacidad para ser heredero, y otra diferente la capacidad para aceptar una herencia. Todas las personas tienen capacidad para suceder, por lo que viene a coincidir con la capacidad jurídica, salvo en los ca...

• 3.3.1. Supuesto general. Pueden aceptar o repudiar una herencia todos los que tienen la libre disposición de sus bienes, establece el art. 992.I CCP162F P.

• Esta exigencia de capacidad tan elevada, la máxima que se puede exigir a una persona, viene determinada por cuanto, además de bienes, la herencia puede contener derechos y obligaciones que, en ocasiones, implican deberes que ha de cumplir el heredero,...

• 3.3.2. Incapacitados y menores. Cuando la sentencia de incapacitación por enfermedades o deficiencias físicas o psíquicas no dispusiere otra cosa, «el sometido a curatela podrá, asistido del curador, aceptar la herencia pura y simplemente o a benefici...

• Los menores no tienen capacidad de obrar, ni libre disposición de sus bienes, así que, pudiendo ser herederos, carecen de capacidad para aceptar.

• Será el representante legal del menor, sus padres o tutores, quienes puedan aceptar la herencia deferida al menor; sin embargo precisan una autorización judicial para poder repudiarlaP163F P; así lo indica el artículo 166.II CC: «los padres deberán re...

• En definitiva, los padres o tutores podrán aceptar la herencia del menor solo a beneficio de inventario –no de manera pura y simple–, salvo que el menor hubiese cumplido los dieciséis años y consintiere en escritura pública.

• 3.3.3. Persona casada. A tenor del artículo 995 CC: «cuando la herencia sea aceptada sin beneficio de inventario por persona casada y no concurra el otro cónyuge, prestando su consentimiento a la aceptación, no responderán de las deudas hereditarias l...

• Se reconoce la capacidad plena para aceptar o renunciar la herencia por cualquiera de los cónyuges pero se exime de responsabilidad al patrimonio ganancial en dos supuestos: a) cuando se acepta pura y simplemente, o sea, sin beneficio de inventario; y...

• 3.3.4. Personas jurídicas. «Los legítimos representantes de las asociaciones, corporaciones y fundaciones capaces de adquirir podrán aceptar la herencia que a las mismas se dejare; mas para repudiarla necesitan la aprobación judicial, con audiencia de...

• Los «establecimientos públicos oficiales no podrán aceptar ni repudiar una herencia sin la aprobación del Gobierno», indica el artículo 994 con una terminología propia de otros tiempos, aunque en una interpretación actual parece referirse a la Adminis...

• 3.3.5. A favor de los pobres. La aceptación de la que se deje a los pobres, dispone el artículo 992.II CC «corresponderá a las personas designadas por el testador para calificarlos y distribuir los bienes, y en su defecto» por los albaceas, y, si no l...

• 3.4. Clases y formas de aceptación. La aceptación de la herencia puede ser como indica el art. 998 CC: «pura y simple, o a beneficio de inventario».

• Otra modalidad de aceptación la contiene el art. 999 sobre la aceptación pura y simple, indicando que ésta podrá ser: «expresa y tácita», aunque también suele entenderse que se trata más bien de una forma de aceptación.

• 3.4.1. Aceptación expresa. Se entiende por aceptación expresa «la que se hace en documento público o privado», donde el instituido heredero manifiesta su voluntad por escrito, y aunque no se indique nada al respecto, será expresa cuando sea verbalP167...

• 3.4.2. Aceptación tácita. La aceptación tácita, prosigue el art. 999, «es la que se hace por actos que suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o que no habría derecho a ejecutar sino con la cualidad de heredero»P168F P.

• A. Son supuestos legales de aceptación tácita: 1º) Cuando el heredero vende, dona o cede su derecho a un extraño, a todos sus coherederos o a alguno de ellos. 2º) Cuando el heredero renuncia a su herencia, aunque sea gratuitamente, en beneficio de uno...

• B. Se añade un supuesto de aceptación, por ministerio de la ley, como sanción civil por incurrir el sucesor en una conducta reprobable, según el artículo 1002 CC: «los herederos que hayan sustraído u ocultado algunos efectos de la herencia, pierden la...

• C. La aceptación tácita por silencio del llamado se produce cuando, una vez requerido por el Juez para que ejercite el ius delationis transcurre el plazo concedido sin que responda en forma alguna al requerimiento.

• D. Supuestos de aceptación tácita reconocidos por la jurisprudencia y que enumera cierta doctrina recienteP171F P, son: a) la continuación del negocio del causanteP172F P; b) el pago de las deudas con dinero del caudal relicto; c) el acuerdo expreso d...

• 3.4.3. Ausencia de aceptación. A) El Código civil considera que no hay aceptación de la herencia, tácita, ni expresa, en ninguno de estos supuestos: a) «los actos de mera conservación o administración provisional» cuando «con ellos no se ha tomado el ...

• B) Siguiendo la enumeración doctrinalP184F P, se entiende que no existirá aceptación de la herencia en los siguientes supuestos: a) los actos negativos o pasivos, como no comparecer en juicio o recibir notificaciones sobre la herenciaP185F P; b) la di...

• C) Un supuesto polémico, pero de gran importancia práctica es el pago del impuesto de sucesiones. La doctrina civilista es unánime al considerar que la liquidación y pago de este impuesto no es un acto voluntario, sino forzoso que trata de evitar el p...

• 3.5. Tiempo para la aceptación. En puridad el Código civil no establece de manera expresa ningún plazo para la aceptación de la herencia.

• A. No obstante, el artículo 1016 CC, concede un término para aceptar la herencia a beneficio de inventario o con derecho a deliberar, en cuyos casos, «el llamado heredero podrá aceptar, «mientras no prescriba la acción para reclamar la herencia». Sin ...

• B. Para proteger los derechos del «tercer interesado», establece el Código la denominada interpellatio in iure, según la cual, pueden exigir a al llamado que acepte la herencia en el plazo de nueve días desde el fallecimiento de aquél, indica el artíc...

• 3.6. La impugnación de la aceptación. A tenor del artículo 997 in fine, solo podrá impugnarse la aceptación –y la repudiación– de la herencia «cuando adoleciesen de algunos de los vicios que anulan el consentimiento, o apareciese un testamento descono...

• Sin embargo, ambos son motivos específicos, lo que no excluye la impugnación por el incumplimiento de los requisitos para la aceptación y los demás supuestos de falta de validez jurídica.

• Sobre los vicios del consentimiento se remite el Código civil al régimen general de anulabilidad del contrato en los supuestos clásicos de error, dolo, violencia o intimidación, por lo que serán de aplicación tales acciones.

• En cuanto a la apertura de un testamento desconocido las posibilidades son varias, como el testamento que revoca el anterior que se conocía. Pero también es posible repudiar una herencia deferida por sucesión intestada apareciendo luego un testamento ...

• El artículo 1009 CC indica al respecto que: quien «es llamado a una misma herencia por testamento y abintestato, y la repudia por el primer título, se entiende haberla repudiado por los dos»; ahora bien, y esto es decisivo, «si la repudiase «como here...

• 3.7. La repudiación de la herencia. La renuncia o repudiación se ha definido como «la declaración de voluntad del llamado a una herencia de no querer ser heredero y de no adquirir los bienes hereditarios». Al no haberse adquirido nada, en realidad «no...

• La forma de la repudiación siempre habrá de ser expresa, según dispone el art. 1008: «la repudiación de la herencia deberá hacerse en instrumento público o auténtico, o por escrito presentado ante el Juez competente para conocer de la testamentaría o ...

• Son efectos de la repudiación de la herencia: a) se extingue la delación del llamado con efectos retroactivos; b) conserva el repudiante el derecho a representar en otra sucesión a la que fuere llamado; y c) mantiene lo que hubiere recibido en donació...

• Por lo demás, son aplicables a la renuncia los mismos preceptos que regulan la aceptación, salvo que fueren incompatibles, ya que el régimen legal, presupuestos, forma y efectos de ambas es prácticamente idéntico.

• 3.8. La responsabilidad del heredero. Por la aceptación pura y simple, o sin beneficio de inventario, «quedará el heredero responsable de todas las cargas de la herencia, no sólo con los bienes de ésta, sino también con los suyos propios», según estab...

• Pero además de la aceptación pura y simplemente de la herencia, como es el caso anterior, también, se permite aceptarla «a beneficio de inventario», como autoriza el art. 998 CC, en cuyo caso la responsabilidad del heredero se limita, en exclusiva, al...

• En este caso, si con el producto de lo que resulte del caudal relicto no hay suficientes bienes y derechos para pagar las deudas del causante, éstas no se transmiten al heredero ya no hay confusión de patrimonios, el hereditario y el del heredero, sin...

• 3.9. El beneficio de inventario. Todo heredero «puede aceptar la herencia a beneficio de inventario» incluso aunque el testador se lo haya prohibido, determina el artículo 1010 CCP197F P.

• El plazo general para aceptarla a beneficio de inventario se extiende, «mientras no prescriba la acción para reclamar la herencia», indica el art. 1016, aunque, paradójicamente, como ya se expuso, tal plazo no se expresa.

• Pero en la práctica los plazos se acortan sensiblemente, según los siguientes criteriosP198F P: 1) el heredero que tenga en su poder bienes hereditarios, tendrá 10 días desde que sepa que es heredero; 2) si gestionó la herencia, o aceptó de manera exp...

• En los casos anteriores en los que el heredero resida en la población del causante el plazo será de 30 díasP200F P.

• No obstante, exige el cumplimiento de ciertos requisitos previos, como son: a) que no se haya presentado demanda alguna contra el heredero; y b) que el heredero no haya manifestado el Juez que se acoge a este beneficio, ni éste le hubiese fijado un pl...

• Sobre la forma de aceptar la herencia a beneficio de inventario se dispone lo siguiente: a) podrá hacerse ante notario, o por escrito ante cualquiera de los Jueces que sean competentes para prevenir el juicio de testamentaría o abintestatoP202F P; b) ...

• La elaboración del inventario de los bienes hereditarios es preceptiva, como se ha visto, para tramitar la aceptación de la herencia con este beneficio. A tal fin, «el heredero deberá pedir a la vez la formación del inventario y la citación a los acre...

• El plazo para realizarlo es de 30 días para iniciarlo desde que se cite a los acreedores y legatarios, debiendo concluir dentro de los 60 días siguientes a la fecha en que se hubiese comenzadoP206F P.

• El beneficio de inventario produce en favor del heredero estos efectosP207F P:

• 1º. El heredero no queda obligado a pagar las deudas y demás cargas de la herencia sino hasta donde alcancen los bienes de la misma.

• 2º. Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra el difunto.

• 3º. No se confunden para ningún efecto, en daño del heredero, sus bienes particulares con los que pertenezcan a la herencia.

• El heredero perderá el beneficio de inventario, con la consecuencia de la responsabilidad universal del heredero (ultra vires hereditatis) y la confusión de los patrimonios –hereditario y personal del heredero–, cuando:P

• 1) a sabiendas dejare de incluir en el inventario alguno de los bienes, derechos o acciones de la herenciaP208F P; 2) antes de completar el pago de las deudas y legados enajenase bienes de la herencia sin autorización judicial o la de todos los intere...

• 3.10. El derecho de deliberar. Como se ha indicado, cualquier heredero puede aceptar la herencia de manera pura y simple, o bien a beneficio de inventario, o repudiarla. Para elegir una decisión, entre tales alternativas, puede el heredero precisar un...

• La doctrina define el derecho de deliberar como «la facultad concedida al heredero para examinar, dentro de cierto término, el estado de la herencia antes de decidirse por la aceptación o repudiación de la misma»P210F P.

• La jurisprudencia indica que «el carácter de heredero a beneficio de inventario se adquiere mediante la manifestación del interesado ante el Notario o el Juez competente, en el plazo y con los requisitos legales»P211F P.

• Puede solicitar el derecho a deliberar tanto el heredero testamentario legítimo –es decir, intestado–, como el fideicomisarioP212F P.

• Mientras se confecciona el inventario solicitado por el llamado, lo que se hará en la forma, plazo y requisitos que se exigen para el beneficio de inventarioP213F P, «la herencia quedará en administración», indica el art. 1020P214F P.

• El Juez podrá proveer, a instancia de parte interesada, durante la formación del inventario y hasta la aceptación de la herencia, «a la administración y custodia de los bienes hereditarios con arreglo a lo que se prescriba para el juicio de testamenta...

• El heredero que se hubiese reservado el derecho de deliberar, deberá manifestar al Juzgado, dentro de treinta días, contados desde el siguiente al en que se hubiese concluido el inventario, si acepta o repudia la herencia, ordena el artículo 1019 CC, ...

• Bibliografía

• Di Marzio, Mauro, L'accettazione dell'eredità con beneficio di inventario, Dott. A Giuffre – Editore, Milano, Italia, 2012; Gutiérrez Barrenengoa, Ainhoa, Herrán Ortiz, Ana Isabel, Lledó Yagüe, Francisco, Monje Balmaseda, Óscar y Urrutia Badiola, And...

• Capítulo III. Administración y partición de la herencia

• Sumario: 1. La administración de la herencia. 1.1. Planteamiento. 1.2. La herencia yacente. 1.3. Supuestos de administración de la herencia. 1.4. Clases de administración. 1.4.1. Administración testamentaria. 1.4.2. Administración legal. 1.4.3. Admin...

• 1. La administración de la herencia

• 1.1. Planteamiento. No contiene nuestro Código civil una regulación clara y unitaria sobre la administración de la herencia, sino aislada y difusa, previendo el administrador de la herencia para el periodo de formación de inventario y hasta la aceptac...

• La cuestión tiene importancia porque, como es sabido, desde la apertura de la sucesión por la muerte del causante, hasta la aceptación, puede pasar un periodo de tiempo durante el cual los bienes hereditarios no deben quedar abandonados ya que se perj...

• 1.2. La herencia yacente. Al hilo de lo anterior, dado que la herencia no se adquiere hasta su aceptación por el heredero, cabe preguntarse cuál será la situación jurídica de los bienes y derechos hereditarios durante ese lapso de tiempo que transcurr...

• Para la jurisprudencia «la apertura de la sucesión «se abre justamente en el momento de la muerte –del causante– en el cual su patrimonio se transmuta en herencia yacente»P215F P.

• Ello nos lleva a la herencia yacente: situación jurídica y fáctica que se produce cuando el patrimonio que fuera del causante carece de titular conocido porque todavía no ha sido aceptada la herencia, lo que puede ocurrir por muy diversos motivos, ya ...

• Aunque no la nombra el Código civil expresamente, se refiere a ella, en sede de usucapión, en su artículo 1934: «la prescripción produce sus efectos jurídicos a favor y en contra de la herencia antes de haber sido aceptada y durante el tiempo concedid...

• Mientras la herencia permanezca yacente carece de dueño determinado, sin embargo, está legitimada activa y pasivamente –para demandar y ser demandada–, situación transitoria e incierta que terminará con un titularP217F P.

• La herencia yacente, es decir, la situación que la provoca, puede ser de dos clases, será voluntaria cuando, conociéndose y existiendo la persona designada, todavía no ha aceptado la herencia; y forzosa en los casos en que, durante un tiempo, no exist...

• 1.3. Supuestos de administración de la herencia. Numerosos preceptos, diseminados por el Código civil, contienen supuestos en los que la herencia (yacente) queda sujeta a alguna modalidad concreta de administración:

• a) el heredero instituido bajo una condición suspensiva, del art. 801 CC.

• b) siempre que se instituya heredero a un nasciturus, artículo 965 CC.

• c) la institución de heredero a favor de persona incierta, artículo 750 CC.

• d) cuando el llamado haya solicitado su derecho a deliberar, art. 1016.

• e) durante el plazo para deliberar o petición de inventario, art. 1020P218F P;

• f) juicios de abintestato, de testamentaría, o de división de la herenciaP219F P;

• g) se instituye en testamento a una fundación que aun no ha sido creada;

• h) institución de persona jurídica que aún no tiene personalidad jurídica.

• Se añaden otros supuestos de administración de la herencia, que puede no ser yacente, sino aceptada, establecidos en la ley o en el testamento:

• 1) mientras se paga a los acreedores y se entreguen los legados en la herencia aceptada a beneficio de inventarioP220F P; 2) cuando el testador nombra una persona para que para ello, el albacea, contador-partidor o administrador de la herenciaP221F P.

• El artículo 999.IV CC atribuye ciertas funciones a los llamados: «los actos de mera conservación o administración provisional no implican la aceptación de la herencia, si con ellos no se ha tomado el título o la cualidad de heredero»P222F P.

• Sin embargo, los acreedores, y quienes tengan acciones contra el decuius o la herencia misma, deberán demandar al representante si fue nombrado por el testador, y no habiendo sido designado, a la propia herencia y también a quienes resulten ser los he...

• 1.4. Clases de administración. Queda por resolver quién administra los bienes que integran la herencia antes de su partición, habiendo expresado la doctrina las tres posibilidades que permite nuestro sistema legalP224F P.

• 1.4.1. Administración testamentaria. Si el testador nombró administrador de la herencia, o albacea con facultades de administración, o el contador-partidor, será esta persona quien la represente mientras tanto, pudiendo ser uno o varios, y su carácter...

• 1.4.2. Administración legal. Todos los herederos son, por ministerio de la ley, administradores de la herencia con un matiz, más teórico que práctico, según la forma de aceptación; si fue: a) de manera pura y simple, administran a título de dueño; y b...

• 1.4.3. Administración judicial. No habiendo administradores designados por el testador, ni tampoco por la ley, entonces corresponderá al Juez, siguiendo los trámites de los juicios de abintestato y testamentaría, designar administrador, es decir, la a...

• 1.5. El cargo de administrador. El Código civil se remite, en buena parte, a la legislación procesal para determinar los aspectos de esta figura.

• 1.5.1. Regulación. Determina el artículo 1030 CC que cuando sea necesaria la venta de bienes hereditarios para el pago de los créditos y legados, se realizará ésta «en la forma establecida en la Ley de Enjuiciamiento Civil respecto a los abintestatos ...

• A tal efecto, los artículos 797 a 805 LEC desarrollan la sección «de la administración del caudal hereditario».

• No es preciso observar las formalidades para dicho administrador cuando exista acuerdo unánime de acreedores, herederos y legatariosP225F P.

• 1.5.2. Contenido: facultades y obligaciones. Según dispone el Código civil el administrador de la herencia deberá: a) proceder a la «venta de bienes hereditarios» cuando sea necesaria para el pago de los créditos y legados, a tenor del artículo 1030; ...

• Además, será de aplicación, con carácter subsidiario, lo previsto en la LEC para la administración de la herencia judicialmente intervenida.

• 1.6. La administración intervenida judicialmente. La administración judicial de la herencia se produce en los casos de procedimientos abintestato o en los juicios de testamentaría, así como en los supuestos en que los interesados legitimados para ello...

• La administración judicial será siempre subsidiaria de las demás, tanto de la deducida en el testamento, como la administración legal de los herederos.

• El administrador de la herencia que ha sido judicialmente designado, tiene legalmente las siguientes facultades y obligaciones que se ejercitarán bajo la supervisión del órgano judicial competente que lo designe:

• a) representará a la herencia en todos los pleitos anteriores o nuevosP226F P;

• b) rendirá cuenta justificada, de manera periódica, en los plazos que se le indiquen, sin que en ningún caso puedan ser superiores a una vez al añoP227F P;

• c) conservará los bienes hereditarios y exigirá las rentas que generenP228F P;

• e) rendirá todas las cuentas al finalizar el cargo, además de las citadasP229F P;

• f) no podrá enajenar, ni gravar, los bienes hereditarios salvo los siguientes supuestosP230F P: 1º los que puedan deteriorarse; 2º los de difícil y costosa conservación; 3º los frutos para cuya enajenación se presenten circunstancias que se estimen ve...

• g) depositará sin dilación el importe de los bienes vendidosP231F P; y

• h) tendrá derecho a cobrar una retribución variable que será del 1 al 4% sobre el valor de los bienes y del 4 al 10% sobre los demás ingresosP232F P.

• 1.7. La responsabilidad del administrador. A) Respecto del administrador legal y del testamentario, se les aplica el último inciso del artículo 1031 CC pues determina que «el administrador será responsable ante los acreedores y legatarios de los perju...

• Ante el heredero el art. 1032.II impone al administrador de la herencia idéntica responsabilidad por su actuación, ante quien deberá rendir cuentas.

• B) También el administrador judicial puede incurrir en responsabilidad en el ejercicio de su cargo, que le podrá ser exigida, dentro del procedimiento en curso –el juicio de testamentaría o juicio abintestato–, con la impugnación de su rendición de cu...

• 2. La partición de la herencia

• 2.1. Concepto y regulación legal. Se puede definir la partición o división de la herencia como aquel acto por el que se distribuyen, entre los partícipes de la comunidad hereditaria, todos los bienes y derechos que la integran; y también, tal vez más ...

• No difiere mucho, el concepto actual, de la idea contenida en el texto de las Partidas que la describe como el «partimiento que facen los omes entre sí, de las cosas que han comunalmente por herencia, o por otra cosa»P234F P.

• El Código civil contiene la regulación material o sustantiva de la partición de la herencia en los arts. 1051 al 1081, y la Ley de Enjuiciamiento Civil, la regulación procesal o adjetiva, en sus artículos 782 al 805.

• 2.2. Presupuesto y objeto. Siendo, naturalmente, obvio, conviene destacar que la partición requiere la previa existencia de una comunidad hereditaria pues si hubiere un solo heredero nada habría que dividir ni repartir, pues todos los bienes pasarían,...

• Constituye el objeto de la división en que consiste la partición hereditaria todos los bienes y derechos que componen la comunidad hereditaria; sin embargo, no se incluyen las deudas del causante, ni de la comunidad, que deberán ser saldadas dentro de...

• Se denomina partición total a la que se refiere a todos y cada uno de los bienes y derechos que integran la comunidad hereditaria; la partición parcial es la que únicamente recae sobre una porción de los bienes y derechos, por lo que continuará, sobre...

• 2.3. Personas que pueden pedir la partición. Aunque en muchos preceptos del Código solo se nombre a los «coherederos», sin embargo, es claro que son sujetos de la partición todos los partícipes de la comunidad hereditaria, tanto herederos universales ...

• 2.3.1. El derecho a la partición. Se reconoce el derecho a solicitar la división de la herencia a todo coheredero en el artículo 1051.I CC al indicar que «ningún coheredero podrá ser obligado a permanecer en la indivisión de la herencia», lo que se re...

• Lo anterior, por otra parte, implica que la acción para pedir la partición de la herencia no está sujeta a ningún plazo de prescripción o caducidad, aunque el artículo 1965 CC lo proclama de nuevo: «no prescribe entre coherederos» indica el precepto «...

• El ejercicio de este derecho tiene unos límites previstos en la ley, por lo que no se podrá efectuar la partición, cuandoP237F P: a) el testador lo prohibiera en su testamentoP238F P; b) los miembros de la comunidad hereditaria pactan la indivisión po...

• 2.3.2. Sujetos legitimados. Los primeros principales sujetos que pueden pedir la partición de la herencia son, como se indicó, los coherederos, tanto en la sucesión testada como en la intestada. Así se dispone en el artículo 1052.I cuando establece de...

• Cuando los llamados como herederos sean ambos cónyuges, cualquiera de ellos estará legitimado para solicitar la división, sin que sea necesaria la declaración o intervención del otroP244F P.

• También los legatarios de parte alícuota de la herencia, el adquiriente de la cuota hereditaria a un coheredero y el heredero del coherederoP245F P.

• Pero, matizando algo más, y desde un punto de vista técnico-práctico, tan solo los partícipes de la comunidad hereditaria pueden pedir la partición, que naturalmente, serán uno de los anteriormente indicados.

• Sin embargo, no pueden solicitar la partición ninguna de las siguientes personas: a) los legitimarios que no formen parte de la comunidad hereditaria; b) los acreedores de la herencia, que solo pueden oponerse a la partición; c) los herederos sujetos ...

• 2.3.3. Capacidad. Exige el citado artículo 1052 CC a todo coheredero que desee solicitar la partición de la herencia el requisito de la capacidad de obrar plena, es decir, en términos legales, que: «tenga la libre administración y disposición de sus b...

• Se completa esta previsión con lo dispuesto en su párrafo segundo del mismo precepto: «por los incapacitados y por los ausentes deberán pedirla sus representantes legítimos».

• Los padres podrán pedirla por sus hijos menores siempre que no existan intereses contrapuestos en cuyo caso se les nombrará un defensor judicial.

• El tutor representará al incapacitado o al menor sujeto a tutela, deberá solicitar la partición de la herencia del representado, pudiendo exigir su ulterior verificación la autorización del Juez.

• Será el representante legal del ausente quien solicite la división, aunque necesitará de la autorización judicial para este acto, salvo que sea su cónyuge, descendiente o ascendiente del ausente; a falta de éstos, será el Ministerio Fiscal quien deber...

• 2.4. Clases de partición. Como en toda clasificación los tipos dependerán de los criterios que se utilicen a tal fin. Ya se expuso que la partición podía ser total y parcial, según fuese de todos o algunos bienes del caudal relicto.

• También se distingue, en función de la intervención del órgano judicial, en partición judicial y extrajudicial; pudiendo ser ésta última, testamentaria, si se realiza en el testamento, y convencional, por acuerdo de los sucesores.

• 2.5. Partición judicial. 2.5.1. Regulación legal y régimen. Cuando los herederos mayores de edad «no se entendieren sobre el modo de hacer la partición, quedará a salvo su derecho para que le ejerciten en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento...

• Se trata, por tanto, la partición judicial de la herencia, de una modalidad subsidiara de partición, que opera solo cuando el testador no la hiciere, ni hubiese nombrado un contador-partidor con tal encargo, ni se llegare a la partición convencional p...

• 2.5.2. Legitimación. Pueden solicitar al Juzgado la división judicial de la herencia cualquier coheredero o legatario de parte alícuota, siempre que la herencia no deba efectuarla un comisario o contador-partidor designado por el testador, por acuerdo...

• No podrán solicitar la división judicial los acreedores, aunque éstos podrán ejercitar las acciones que les correspondan contra la herencia, la comunidad hereditaria o los coherederos, mediante el juicio declarativo que corresponda, sin suspender ni e...

• Pero los acreedores reconocidos como tales en el testamento o por los coherederos y los que tengan su derecho documentado en un título ejecutivo podrán oponerse a que se lleve a efecto la partición de la herencia hasta que se les pague o afiance el im...

• El artículo 789 LEC sobre «terminación del procedimiento por acuerdo de los coherederos» legitima a todos los interesados, en cualquier estado del juicio, a separarse del proceso y adoptar los acuerdos que estimen convenientes. Cuando lo solicitaren d...

• 2.5.3. Fases. El proceso de división judicial se desarrolla en diversas fases que se pueden resumir en las siguientes249F : 1ª, intervención del caudal hereditario y formación del inventario, en su caso; 2ª, convocatoria de la junta por el Secretario ...

• 2.5.4. Las operaciones divisorias. La práctica de las operaciones divisorias son ejecutadas por el contador-partidor designado en este procedimiento de división judicial de la herenciaP251F P –figura que es similar al testamentario, pero diferente del...

• Dispone el art. 786.1 LEC sobre la práctica de las operaciones divisorias que el contador-partidor las realizará siguiendo: a) lo dispuesto en la ley aplicable a la sucesión del causante; b) pero si el testador hubiere establecido reglas distintas par...

• Las operaciones divisorias deberán presentarse en el plazo máximo de dos meses desde que fueron iniciadas, y se contendrán en un escrito firmado por el contador, donde expresará:

• 1º la relación de los bienes que formen el caudal partible; 2º el avalúo de los comprendidos en esa relación; 3º la liquidación del caudal, su división y adjudicación a cada uno de los partícipesP252F P.

• 2.5.5. Aprobación de las operaciones divisorias. El Secretario judicial dará traslado a las partes de las operaciones divisorias, emplazándolas por diez días para que formulen oposición. Durante este plazo, podrán las partes examinar en la Oficina jud...

• 2.5.6. Oposición a las operaciones. Si se hubiere formalizado la oposición a las operaciones divisorias, el Secretario judicial convocará al contador y a las partes a una comparecencia ante el Tribunal, que se celebrará en diez días.

• Si en aquélla se alcanzara la conformidad de todos los interesados respecto a las cuestiones promovidas, se ejecutará lo acordado y el contador hará en las operaciones divisorias las reformas convenidas, que serán aprobadas.

• Si no hubiere conformidad, el Tribunal oirá a las partes y admitirá las pruebas que propongan y que no sean impertinentes o inútiles, continuando la sustanciación del procedimiento con arreglo a lo dispuesto para el juicio verbal.

• La sentencia que recaiga pero no tendrá eficacia de cosa juzgada, pudiendo los interesados hacer valer los derechos que crean corresponderles sobre los bienes adjudicados en el juicio ordinario que correspondaP254F P.

• 2.5.7. Entrega de los bienes adjudicados a cada heredero. Una vez que sean aprobadas definitivamente las particiones, el Secretario judicial procederá a entregar a cada uno de los interesados lo que en ellas le haya sido adjudicado y los títulos de pr...

• Sin embargo, cuando se haya formulado por algún acreedor de la herencia la petición de que no se lleve a efecto la partición de la herencia hasta que se les pague o afiance el importe de sus créditos, no se hará la entrega de los bienes a ninguno de l...

• 2.6. Partición practicada por el propio testador. 2.6.1. Regulación. El causante puede realizar la partición, con toda libertad, teniendo como límite la porción de la herencia destinada, por mandamiento legal, a los beneficiarios de la legítima, según...

• Siendo lo usual que se contenga en el testamento, ya que su eficacia será mortis causa, permite el citado precepto que se realice «entre vivos», lo que puede resultar muy problemático, debiendo constar en documento público o privado, a través de un co...

• 2.6.2. Caracteres. La doctrina compara la partición del causante con las demás modalidades y señala los siguientes caracteres específicos:P256F P

• 1º. Cuando el testador realiza la partición no siempre se trata de una auténtica partición, pero con dicha actuación el decuius evita la comunidad hereditaria, esquivando los problemas que genera toda tenencia en común, al recibir cada heredero unos b...

• 2º. No tiene obligación el testador de respetar la igualdad de lotes que exige el art. 1061 CC, ni siquiera cuando sean legitimarios los coherederos.

• 3º. No está sometida a la obligación de evicción y saneamiento, de la que le exime, solo al testador, el artículo 1070.1 CC, tal deber entre coherederos.

• 2.6.3. Régimen jurídico. La partición hecha por el testador, además de los caracteres indicados, tiene su régimen legal propio cuyas líneas generales sonP258F P: a) siempre es un acto personalísimo, no delegable en vida; b) si nombra a un tercero en t...

• 2.6.4. Indivisión de la empresa dejada en herencia. El artículo 1056.II concede al testador, con la finalidad de «conservar la empresa o en interés de su familia»P261F P, las facultades de:

• 1ª) preservar indivisa una explotación económica; y de 2ª) mantener el control de una sociedad de capital o grupo de sociedades.

• A tal fin, podrá el causante disponer en su testamento, que «se pague en metálico su legítima a los demás interesados» que no reciban los citados bienes indivisibles, para cual se establece el siguiente régimen específico:

• a) no será necesario que exista metálico suficiente en la herencia para el pago; b) se podrá realizar el pago con efectivo extrahereditario; c) el testador o el contador-partidor por él designado, podrán aplazar dicho pago hasta cinco años, a contar d...

• Sin embargo, cuando no se hubiere establecido la forma de pago, cualquier legitimario podrá exigir su legítima en bienes de la herenciaP262F P.

• 2.7. Partición practicada por comisario. En la actualidad de conoce a esta figura, sobre todo en la práctica forense, con el nombre de «contador-partidor», a quien el Derecho histórico denominaba «comisario»P263F P.

• 2.7.1. Concepto y diferencias. Podría definirse como aquella persona, extraña a la herencia, designada para realizar las operaciones de división de la misma. El causante puede designar a la persona que estime oportuna en el testamento, salvo el contad...

• En el Código civil no existe un régimen jurídico del contador-partidor pero se refieren al mismo cuatro preceptosP264F P, al contrario que ocurre con el albacea que sí dispone de una amplia regulación y régimen específicoP265F P.

• La jurisprudencia, en su función integradora del ordenamiento jurídico, ha delimitado los perfiles y caracteres del contador-partidor aplicándole, cuando es compatible, la regulación prevista para el albaceazgo266F .

• No obstante, ambas figuras se diferencian, sobre todo, en que el contador-partidor tiene como función principal distribuir la herencia entre los herederos y demás beneficiarios, siendo una persona de especial confianza del testador –salvo que se nombr...

• Salvo lo anterior, y los matices que sean incompatibles, sirven para el contador-partidor los caracteres ya advertidos para el albacea testamentario.

• 2.7.2. Nombramiento. El testador podrá encomendar por acto inter vivos o mortis causa para después de su muerte «la simple facultad de hacer la partición a cualquier persona que no sea uno de los coherederos», según indica el artículo 1057 CCP269F P, ...

• Puede, por tanto, designarse contador-partidor cualquier persona que tenga plena capacidad de obrar, excluyéndose en todo caso a los herederos en esa sucesión, así como a los legatarios de parte alícuota y también al cónyuge viudo del causante, pues s...

• El nombramiento puede ser mediante acto inter vivos o mortis causa, siendo, en el primer caso, la decisión adoptada siempre es revocable, y en el segundo con las formalidades del testamento, también revocable.

• El contador-partidor puede ser una persona, o varias, a voluntad del testador, y cuando sean varias las designadas, pueden serlo de forma sucesiva, simultánea, mancomunada o solidaria.

• Para desempeñar el cargo de contador-partidor debe ser aceptado por la persona designada, pudiendo renunciar libremente, dado su carácter libre y voluntario, admitiéndose también la renuncia tácita270F .

• 2.7.3. Plazo. El tiempo para el ejercicio de las facultades propias del cargo del contador-partidor será de un año, tal como ocurre con el albacea, siempre y cuando no hubiere fijado otro el testador que tiene plena libertad para ello. Desde luego, el...

• El plazo se comienza a contar desde la aceptación de la herencia o desde que finalizasen los litigios sobre ella, salvo que el testador fijase otro cómputo, que siempre será lo más recomendable, para evitar que caduque el cargo de contador-partidor si...

• Dicho término podrá prorrogarlo el Juez por otro año más, si fuere compleja la partición, lo que no será extraño, aunque, una vez finalizado este último plazo, también puede conceder otra prórroga hasta la ejecución total del testamento y la partición...

• Los herederos y legatarios también podrán prorrogar el plazo hasta la total ejecución del testamento siempre que tal acuerdo lo adopten por unanimidad, pero cuando solo existiere mayoría para adoptar tal acuerdo, la prórroga únicamente podrá ser de un...

• 2.7.4. Facultades. No previstas en el Código civil, tampoco el testador suele atribuirle las concretas facultades al contador-partidor, salvo designarlo, pese a la decisiva trascendencia patrimonial para los sucesores de sus actuaciones, lo que supone...

• No obstante, se imponen algunos deberes a su actuación como: 1) buscar la máxima igualdad en la formación y atribución de los lotes272F ; 2) adjudicar la cosa indivisible a un partícipe abonando en metálico su parte al resto273F .

• Además, son facultades asignadas al contador-partidor: a) interpretar el testamento274F , así como subsanar sus defectos menores275F ; b) liquidar y dividir la sociedad de gananciales con el cónyuge viudo, sin la intervención de los demás herederos276...

• Sin embargo, no podrá el contador-partidor: 1) revocar el testamento, ni actos de desheredación; 2) declarar la ineficacia total o parcial del testamento278F ; 3) apreciar la preterición de cambiar disposiciones nulas en válidas; 4) liquidar la socied...

• 2.7.5. El contador-partidor dativo. Es el aquel que ha sido nombrado por el Juez, cuando: a) no hubiere testamento; b) no se hubiese designado en el mismo un contador-partidor; c) siendo designando, quede vacante el cargo.

• Se denomina contador-partidor dativo y para su nombramiento por el Juez: 1) deberán solicitarlo al Juzgado los «herederos y legatarios que representen, al menos, el 50% del haber hereditario»; 2) deberá citarse a los demás interesados, si su domicilio...

• Si entre los coherederos hubiere alguno sometido a patria potestad o tutela, o a curatela por prodigalidad o por enfermedades o deficiencias físicas o psíquicas, el contador partidor deberá inventariar los bienes de la herencia, con citación de los re...

• La división realizada por el contador-partidor dativo requerirá aprobación judicial, salvo confirmación expresa de todos los herederos y legatarios.

• 2.7.6. Precisiones sobre los tipos de contador-partidor. Según se ha visto hasta ahora, y se clarifica en el artículo 782.1 LEC, existen al menos cuatro clases diferentes de contador-partidor, en función de su designación:

• 1º) El contador-partidor designado en el proceso de división judicial de la herencia que es nombrado por el cauce del artículo 784 LEC, que tiene las funciones establecidas en los artículos 785 y 786 LEC.

• 2º) El contador-partidor testamentario designado por el testador, que es una figura muy similar a la primera, pero diferente su nombramiento.

• 3º) El contador-partidor designado por acuerdo entre los coherederos, similar a las dos anteriores en sus funciones, concurriendo tal acuerdo.

• 4º) El contador-partidor «dativo» designado por resolución judicial, del artículo 1057.II CC que aparece en los supuestos legales antes previstos.

• Se acredita la distinción entre contador-partidor designado en el proceso judicial de división de la herencia y el contador-partidor dativo nombrado por resolución judicial, como advierte la doctrina, en que la existencia previa de un contador-partido...

• 2.8. Partición convencional. Se denomina partición convencional de la herencia a la que llevan a cabo los propios herederos mediante un acuerdo.

• La reconoce expresamente el artículo 1058 CC: «cuando el testador no hubiese hecho la partición, ni encomendado a otro esta facultad, si los herederos fueren mayores y tuvieren la libre administración de sus bienes, podrán distribuir la herencia de la...

• Son requisitos que se extraen del citado precepto, que: a) el testador no la hubiese realizado; b) ni hubiere designado a una persona para tal finalidad; c) los herederos sean mayores de edad; d) éstos tengan capacidad de obrar plena; e) si son menore...

• Dispone el artículo 1060 CC, sobre la aprobación judicial de la partición en los dos últimos supuestos citados, que:

• 1º, no será necesaria si los menores o incapacitados están legalmente representados por sus padres o tutores; y 2º, sí será necesaria cuando fuere designado un defensor judicial para representar a un menor o incapacitado, salvo que el Juez hubiera dis...

• La partición contractual por los coherederos requiere la unanimidad de todos los partícipes de la comunidad hereditaria para distribuir la herenciaP282F P, debiendo intervenir, también, todos los legatarios de parte alícuotaP283F P.

• Es decisiva la naturaleza jurídica de la partición convencional, que tiene gran alcance práctico, tratándose de una relación de carácter contractual, al ser un acuerdo de las voluntades de todos los partícipesP284F P. Más concretamente se trata de un ...

• Por ello, se le aplica el régimen jurídico establecido en el Código civil para las obligaciones y los contratos, sobre su existencia, validez e ineficacia.

• Esta partición no es título traslativo de la propiedad, sino que, a tenor del artículo 609.II CC requiere de la tradición o entrega los bienes divididos.

• Una vez aprobada la partición contractual puede ser objeto de impugnación, adición o suplemento, cuando se omitieren bienes del causante, según autoriza el artículo 1079 CC: «la omisión de alguno o algunos objetos o valores de la herencia no da lugar ...

• 2.9. Efectos de la partición. La terminación de la división de la herencia tiene como primer efecto la desaparición de la comunidad hereditaria que estaba vigente desde la aceptación de la herencia, habiendo más de un heredero, al adjudicarse a cada u...

• 2.9.1. Transmisión de la propiedad. La más trascendente consecuencia jurídica de la culminación de la partición es la transmisión de la propiedad de los bienes hereditarios a los sucesores, tal como dispone, con suma claridad, el artículo 1068 CC: «la...

• 2.9.2. Obligación de evicción y saneamiento. Una vez realizada la partición, los coherederos «estarán recíprocamente obligados a la evicción y saneamiento de los bienes adjudicados», según determina el artículo 1069 CC.

• Sin embargo, dicha obligación cesará cuando: a) el mismo testador hubiese hecho la partición, a no ser que aparezca, o racionalmente se presuma, haber querido lo contrario, dejando a salvo siempre la legítima; b) se hubiese pactado expresamente no exi...

• Respecto de la responsabilidad de cada uno, la obligación recíproca de los coherederos a la evicción será proporcional a su respectivo haber hereditario; no obstante en los casos en que alguno de los herederos obligados resultare insolvente, responder...

• Como es natural, aquellos que pagaren lo que correspondía al insolvente conservarán su acción para repetir contra él para cuando mejore de fortunaP287F P.

• 2.9.3. Responsabilidad por los créditos. Se califican los créditos que son adjudicados a los herederos como cobrables e incobrablesP288F P:

• A. Los coherederos no responderán de la insolvencia posterior del deudor hereditario cuando se adjudicare como «cobrable» un crédito, siendo sólo serán responsables de su insolvencia al tiempo de hacerse la partición.

• B. Tampoco habrá responsabilidad por los cobros –en realidad, créditos– que fueron calificados como «incobrables», pero, si llegaran a cobrarse, en todo o en parte, se distribuirá lo percibido proporcionalmente entre los herederos.

• 2.10. Ineficacia de la partición. Aunque el Código civil dedica una sección intitulada «de la rescisión de la partición», con los artículos 1073 al 1081, en realidad las posibilidades de impugnación de aquélla no se reducen a la citada rescisión, sino...

• Como viene ocurriendo en materia de sucesiones, a falta de regulación legal, es la jurisprudencia y la doctrina quienes completan su régimen jurídico, que recuerdan el principio general de conservación de la particiónP289F P y la necesidad de respetar...

• 2.10.1. Nulidad. La nulidad absoluta de la partición de la herencia se regula por las normas generales de ineficacia previstas para los contratos290F .

• Se produce la nulidad –radical o absoluta– de la partición «cuando falte alguno de los elementos esenciales que habrían de constituir la base natural de la partición (el testamento que se ejecuta es nulo; falta el consentimiento de alguno de los hered...

• El artículo 1081 regula un supuesto específico, tal vez el único del Código, de nulidad absoluta de la partición de la herencia: «la partición hecha con uno a quien se creyó heredero sin serlo será nula».

• La jurisprudencia incluye como supuestos de nulidad, entre otros, estos que reúne la doctrina292F : a) falta de requisitos o elementos esenciales, de certeza de la muerte del causante, o de validez y vigencia del testamento293F ; b) no respetar la vol...

• 2.10.2. Anulabilidad. La nulidad relativa, o anulabilidad, se produce cuando se acredite la existencia de algún vicio del consentimiento, como el error, dolo, violencia e intimidación, o falta de capacidad que no excluya el consentimiento, en alguno d...

• La nulidad relativa se regirá, indica la jurisprudencia305F , por lo dispuesto las normas generales del Código civil para la anulabilidad de los contratos306F , por lo que la partición surtirá efectos plenos mientras no sea impugnada por quien esté le...

• La jurisprudencia engloba como causas de anulabilidad de la partición, entre otros muchos supuestos: a) los vicios del consentimiento de los intervinientes en ella307F ; b) los defectos de capacidad de los otorgantes, incluyendo la falta de citación p...

• Ha de precisarse que lo anterior es aplicable a la anulabilidad de la partición contractual o convencional realizada por los herederos, pero no a la partición que se realiza en el seno del proceso de división judicial de la herencia.

• 2.10.3. Rescisión. Los artículos 1073 al 1081 integran la sección que el Código civil dedica a la que denomina «rescisión de la partición»309F .

• Se produce la rescisión cuando un contrato, válidamente celebrado y que nació plenamente eficaz, luego es declarado ineficaz debido a que genera efectos lesivos que dañan a una de las partes o a un tercero que lo impugnan.

• Son requisitos para la rescisión de la partición: a) la existencia previa de una partición válida; b) el agravio o perjuicio económico a algún heredero.

• Son causas de rescisión las particiones realizadas: 1º por los tutores sin la aprobación judicial cuando hayan sufrido lesión de más de una cuarta parte del valor de lo recibido; 2º por el representante del ausente con igual lesión; 3º en fraude de ac...

• Como indica el artículo 1294 CC, respeto a tales supuestos, la acción de rescisión es subsidiaria; no podrá ejercitarse sino cuando el perjudicado carezca de todo otro recurso legal para obtener la reparación del perjuicio.

• La causa más propia de la rescisión de la partición es la lesión en más de la cuarta parte atendiendo el valor de las cosas cuando fueron adjudicadas310F .

• Se prohíbe impugnar por causa de lesión: 1) la partición hecha por el difunto, salvo que perjudique la legítima de los herederos forzosos o fue otra la voluntad del testador311F ; 2) al heredero que hubiese enajenado todo o una parte considerable de l...

• En cuanto a sus efectos, el heredero demandado por una acción rescisoria de la partición de la herencia, si hubiere prosperado mediante una sentencia condenatoria en su contra, podrá optar entre: a) indemnizar el daño, pudiendo hacerse en dinero o en ...

• La acción rescisoria por lesión durará cuatro años, contados desde que se hizo la partición, al igual que los supuestos generales de rescisión314F .

• 2.10.4. Modificación. A) La omisión de alguno o algunos objetos o valores de la herencia no da lugar a que se rescinda la partición por lesión, sino a que se complete o adicione con los objetos o valores omitidos315F , siendo indiferente, a tales efec...

• Cuando los defectos son de valoración de los bienes se venía acudiendo a la impugnación de la partición, lo que ocasionaba evidentes trastornos, por ello, la jurisprudencia interpreta de manera extensiva el art. 1079 y aplica la vía de la adición a la...

• B) La partición hecha con preterición de alguno de los herederos no se rescindirá, a no ser que se pruebe que hubo mala fe o dolo por parte de los otros interesados; pero éstos tendrán la obligación de pagar al preterido la parte que proporcionalmente...

• Como es sabido, tanto la mala fe como el dolo nunca se presumen lo que implica la necesidad de demostrar tal conducta en la partición.

• Bibliografía

• Sánchez Hernández, Carmen, La partición judicial de la herencia. Un análisis del régimen legal y su aplicación judicial, editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, 2012; Yáñez Vivero, Fátima, El fallecimiento del concursado, editorial Civitas Thomson, Madr...

• Capítulo IV. Dinámica de la herencia

• Sumario: 1. La acción de petición de herencia. 1.1. Concepto y contenido. 1.2. Legitimación y prueba. 1.3. Plazo de ejercicio. 2. La cuestión del llamado heredero aparente. 2.1. Concepto. 2.2. Régimen aplicable. 3. La comunidad hereditaria. 3.1. Conc...

• 1. La acción de petición de herencia

• 1.1. Concepto y contenido. El Código civil no regula la acción de petición de herencia aunque la cita en sus artículos 192, 1021 y 1106320F .

• La doctrina ha definido la acción de petición de herencia como aquella acción «que sirve para recobrar la herencia entera, parte de ella o bienes concretos de la misma, y que compete al verdadero heredero contra el poseedor que, basándose en ser él he...

• No se fundamenta en que la herencia o los bienes son del reclamante, sino que forman parte de lo que heredó del causante.

• En la acción de petición de herencia, como señala la misma doctrina, «se pide porque se es heredero, y no por serlo aquél a quien se le pide» persiguiéndose: 1) que se declare que quien reclama es el heredero; y 2) que, a causa de lo anterior, se le e...

• En esencia, se interpone esta acción contra el poseedor de unos bienes en concepto de dueño por quien considera que le pertenecen por título de herencia, reclamando la titularidad dominical y la entrega de esos bienes322F .

• 1.2. Legitimación y prueba. Está legitimado activamente para demandar por esta acción el heredero real, es decir, el auténtico herederoP323F P, ya sea en virtud de un testamento, ya sea por tratarse del beneficiario en la sucesión intestadaP324F P.

• Pasivamente legitimados están tanto el heredero aparente como el poseedor sin título de los bienes reclamados y sus herederos, en definitiva, quien posea toda la herencia o parte de ella, negando la cualidad de heredero del actor325F .

• Al que interpone la actio petitio hereditaris le basta demostrar ser heredero de lo reclamado sin que precise probar que es dueño de tales bienes hereditario.

• Sí que ha de probar, también, que los bienes reclamados forman parte de su herencia y que el demandado se encuentra en posesión de tales bienes.

• 1.3. Plazo de ejercicio. Aunque el Código civil expresa que esta acción prescribe, sin embargo, no indica cuál es el plazo de prescripción.

• La jurisprudencia se inclina por el término de treinta años con base a que se trata de una acción de naturaleza real, estableciéndose tal plazo en el artículo 1963 CC para las acciones reales sobre inmuebles, otorgándose tal condición a la herencia da...

• 2. La cuestión del llamado heredero aparente

• 2.1. Concepto. El ejercicio de la acción de petición de herencia presupone que el demandado se viene considerando como un heredero, pero si tiene éxito la acción dejará de serlo, lo que supone que, en realidad hasta entonces era un heredero aparente a...

• Sin embargo, este heredero aparente ha podido ejecutar diversos actos con la apariencia de heredero legítimo, antes de perder tal cualidad, lo que plantea el problema de la calificación y efectos de aquellos actos con otros sujetos.

• Puede definirse el heredero aparente como aquel que ha sido considerado heredero legítimo, sin serlo, en un testamento o en la sucesión intestada, que ha sido vencido en juicio por el auténtico heredero decayendo su cualidad.

• 2.2. Régimen aplicable. Ante la falta de regulación legal de los problemas de las relaciones del heredero aparente con el heredero legítimo y con los terceros la doctrina opina que son aplicables las normas del Código civil en materia de posesión, en ...

• El heredero aparente puede transmitir la propiedad de los bienes muebles de la herencia, al amparo del art. 464 CC, que se culmina con su entrega.

• Los bienes inmuebles que transmita solo estarán protegidos por quien los reciba cuando cumpla los requisitos del artículo 34 de la Ley Hipotecaria.

• Finalmente, desde otra óptica, el artículo 1081 CC se refiere a esta figura en materia de nulidad de la partición hereditaria, cuando expresa que: «la partición hecha con uno a quien se creyó heredero sin serlo será nula», denominando la jurisprudenci...

• 3. La comunidad hereditaria

• 3.1. Concepto y naturaleza jurídica. La doctrina explica que la comunidad hereditaria «surge como consecuencia del llamamiento de varias personas como sucesores a título universal de la herencia de un mismo decuius y de su aceptación, y termina con la...

• Si bien lo deseable sería que la comunidad hereditaria tuviera un carácter transitorio, sin embargo, en la práctica, muchas veces, se dilata su duración.

• La ausencia de regulación legal de esta comunidad específica provoca dudas acerca de su naturaleza jurídica, en particular, si se trata de una comunidad romana o por cuotas, o se está ante una comunidad de tipo germánico330F .

• Ciertos rasgos de la comunidad hereditaria apuntan a su aproximación a la comunidad romana, por cuanto los partícipes tienen la acción de división y por la transmisibilidad de sus cuotas, extremos vetados en la germánica, o en mano común, sin embargo,...

• Precisa la jurisprudencia, con un supuesto clarividente, que: «en tanto no se practique la partición de la herencia no puede hablarse de que tal finca sea objeto de una copropiedad por iguales partes entre los coherederos, sino que la misma forma part...

• 3.2. Momento y sujetos. En cualquier caso, la comunidad hereditaria nace tras la apertura de la sucesión en cuanto existan varias personas llamadas a la sucesión a título universal, como son los herederos, o particular, como son los legatarios de part...

• Tras el fallecimiento del causante, y antes de que se acepte la herencia, se estará ante el periodo de yacencia (herencia yacente), pero en cuanto se acepte en cualquiera de sus modalidades, los bienes relictos se hallarán en esta situación comunitari...

• Los sujetos que conforman la comunidad hereditaria, serán, por tanto los herederos a título universal y los legatarios de parte alícuota de la herencia, pero no el cónyuge viudo, ya éste solo es llamado por la Ley al usufructo de una parte de la heren...

• 3.3. Contenido. La comunidad hereditaria estará compuesta por la herencia, es decir, por todos los bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen con la muerte del causante, ni hayan sido atribuidos a personas concretas, como son: 1) los bienes m...

• Se excluyen de la comunidad hereditaria: a) los bienes designados como legados de cosa específicaP332F P; b) los bienes asignados por institución de heredero de cosa determinada; c) las deudas u obligaciones de cualquier clase, ya sean del causante, o...

• 3.4. Régimen aplicable. Ante la ausencia de regulación legal específica, la jurisprudencia establece que el régimen jurídico de la comunidad hereditaria se regirá, en este orden, por: 1º) la autonomía de la voluntad, del testador y de los partícipes e...

• 3.5. Administración de los bienes hereditarios. Se aplicará, en este caso, el artículo 398 CC cuando indica que para la administración y mejor disfrute de la cosa común serán obligatorios los «acuerdos de la mayoría de los partícipes», entendiéndose q...

• Si no resultare mayoría, o el acuerdo de ésta fuere gravemente perjudicial a los interesados en la cosa común, el Juez proveerá, a instancia de parte, lo que corresponda, incluso nombrar un Administrador, salvo que la administración ya se hubiere acor...

• Los gastos de conservación de los bienes de la comunidad hereditaria los puede realizar cualquier partícipe, así como la defensa de los mismos y ejercitar las acciones que procedan, en beneficio de la comunidad indivisa, debiendo seguir, a tal efecto,...

• 3.6. Posesión, uso y disfrute. Cada uno de los comuneros tiene derecho a poseer los bienes hereditarios, pudiendo usarlos y servirse de ellos, teniendo en cuenta que los demás comuneros podrán hacer lo mismo, lo que implica que su uso y posesión no le...

• Rige en materia de posesión y uso el art. 394 CC cuando establece que cada partícipe podrá servirse de las cosas comunes, «siempre que disponga de ellas conforme a su destino y de manera que no perjudique el interés de la comunidad, ni impida a los co...

• Sin embargo, no tiene el comunero derecho a los frutos –disfrute– habida cuenta de que los que se produzcan serán de la comunidad hereditaria, tal como dispone el art. 1063 CC cuando determina que los coherederos deben abonarse recíprocamente en la pa...

• 3.7. Responsabilidad de los coherederos. Las deudas hereditarias, así como las del causante, no las soporta la comunidad hereditaria, sino los propios coherederosP335F P y de manera solidariaP336F P, según dispone el artículo 1084, que indica: «hecha ...

• Atendiendo a las normas de la solidaridad, dispone el art. 1085 CC que el coheredero que hubiese pagado más de lo que corresponda a su participación en la herencia, «podrá reclamar de los demás su parte proporcional».

• Sin embargo, la responsabilidad de los coherederos respecto de los legados no es solidaria, sino mancomunada, a tenor del artículo 859 CC: «cuando el testador grave con un legado a uno de los herederos, él sólo quedará obligado a su cumplimiento. Si n...

• 3.8. Extinción de la comunidad hereditaria. Desaparecerá la comunidad hereditaria, según resume la doctrina, por las siguientes causas: 1) la partición de la herencia; 2) su transformación en una o en varias comunidades ordinarias; 3) constitución de ...

• 4. La compraventa de herencia y el retracto de coherederos

• 4.1. Compraventa de la herencia indivisa. No es posible la enajenación de ningún bien hereditario integrado en la comunidad hereditaria sin el concurso de la totalidad de los herederos, al igual que ocurre en la comunidad de bienesP338F P. Habrá que e...

• La venta de cualquier bien hereditario por uno o más herederos, salvo que sea por unanimidad de los partícipes, será nula340F por ausencia del poder de disposición, ineficacia que puede instar cualquier comunero perjudicado341F .

• Así, haciéndolo todos los coherederos pueden vender uno o varios bienes concretos de la comunidad hereditaria, e incluso la herencia íntegra.

• 4.2. Enajenación de las cuotas hereditarias. La cuota hereditaria puede ser enajenada, cedida o hipotecada, por el heredero que tenga capacidad de obrar plena, esto es, libre disposición de sus bienes. Puede transmitir su cuota por acto inter vivos o ...

• Puede enajenar a terceros su derecho hereditario en abstracto, y puede ser objeto de embargo. Sin embargo, la propia cualidad de heredero no es susceptible de cesión por ningún medio, siendo un derecho intransmisible.

• La cesión de la cuota hereditaria faculta al cesionario a ejercitar todas las acciones y derechos que la ley concede al cedente respecto de la custodia, aprovechamiento, distribución y adjudicación de los bienes hereditarios342F .

• 4.3. El retracto entre coherederos. El artículo 1067 CC reconoce este derecho de manera expresa cuando determina que si alguno de los herederos vendiere a un extraño su derecho hereditario antes de la partición, «podrán todos o cualquiera de los coher...

• Del precepto se deducen los siguientes caracteres de esta acción de retracto: a) solo pueden ejercitarla los coherederos; b) la venta debe ser a un tercero344F , nunca a un heredero, ni legatario de parte alícuota; c) ha de instarse antes de la partic...

• 5. La colación

• 5.1. Concepto y regulación. Se ha descrito por la doctrina la colación como «una peculiar operación particional que se produce cuando en la comunidad hereditaria concurren varios herederos forzosos (legitimarios), en cuyo caso se obliga a éstos (y sól...

• También se define en el primero de ellos: «el heredero forzoso que concurra, con otros que también lo sean, a una sucesión, deberá traer a la masa hereditaria los bienes y valores que hubiese recibido del causante de la herencia, en vida de éste, por ...

• La jurisprudencia348F aporta un concepto de colación según el cual es «la agregación intelectual que deben hacer al activo hereditario los legitimarios que concurran en una sucesión con otros, de los bienes que hubieren recibido del causante en vida ...

• 5.2. Sujetos que pueden solicitarla. Pueden pedir la colación y por lo tanto beneficiarse de ella, obligando a los legitimarios afectados, las personas en quienes concurran las siguientes circunstancias: a) los herederos que concurran a la partición; ...

• Sin embargo, no pueden solicitarla: a) quienes repudien la herencia; b) el heredero de cosa cierta; c) el legatario de cosa cierta; d) el cónyuge viudo.

• 5.3. Requisitos. La colación precisa estos presupuestos: 1) debe existir una comunidad hereditaria que se está procediendo a su división, ya que opera en la partición de la herencia; 2) han de existir dos o más legitimarios a título de herencia; 3) al...

• 5.4. Bienes colacionables. Se deben colacionar «los bienes y valores que hubiese recibido del causante de la herencia, en vida de éste», por donación, u otro título gratuito, lo que incluye la condonación de una deuda, la renuncia a su favor de una he...

• 5.5. Supuestos no colacionables. En primer término, la colación no tendrá lugar entre los herederos forzosos cuando «el donante así lo hubiese dispuesto expresamente o si el donatario repudiare la herencia», salvo el caso en que la donación deba reduc...

• Además, no son colacionables: a) los bienes donados por los ascendientes a sus nietos, cuando no heredan éstos, sino sus padres352F ; b) los bienes donados al cónyuge del hijo353F ; c) los gastos de alimentos, curación de enfermedades, aunque sean ext...

• 5.6. Modalidades de colación. Existen dos formas de practicar la colación355F : 1) la colación por aportación, que implica la aportación material o física de los bienes que se recibieron en donación; y 2) la colación por imputación, que supone agregar...

• Pese a la dicción del art. 1035 CC («deberá traer a la masa hereditaria los bienes»), que haría pensar que nuestro sistema adopta la primera modalidad, en realidad, el texto del artículo 1045 confirma que se sigue el segundo, ya que se determina que n...

• Según el precepto: «no han de traerse a colación y partición las mismas cosas donadas, sino su valor al tiempo en que se evalúen los bienes hereditarios. El aumento o deterioro físico posterior a la donación y aun su pérdida total, casual o culpable, ...

• 5.7. Efectos de la colación. A tenor del artículo 1047 CC el efecto previsto para la colación es que «el donatario tomará de menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese recibido, percibiendo sus coherederos el equivalente, en cuanto sea posible...

• Cuando no pueda hacerse de tal modo existen dos supuestos: 1) si los bienes donados fueren inmuebles, los coherederos tendrán derecho a ser igualados en metálico o valores mobiliarios al tipo de cotización; y, no habiendo dinero ni valores cotizables ...

• Respecto de los frutos e intereses de los bienes sujetos a colación, determina el artículo 1049 que «no se deben a la masa hereditaria sino desde el día en que se abra la sucesión», añadiendo que para regularlos, «se atenderá a las rentas e intereses ...

• Finalmente, si entre los coherederos surgiere contienda sobre la obligación de colacionar o sobre los objetos que han de traerse a colación, no por ello se suspenderá la partición, aunque se deberá prestar la correspondiente fianza358F .

• 6. El derecho de acrecer

• 6.1. Concepto y regulación. Cuando son varias las personas llamadas a suceder y alguna de ellas no puede o no quiere recibir su porción de la herencia, si opera el derecho de acrecer, se incrementarán las porciones del resto.

• La doctrina más autorizada ha definido técnicamente y con precisión el derecho de acrecer como «el que tiene el llamado a parte alícuota de la herencia, o aquel a quien se ha legado parte de una cosa o de un conjunto de cosas, a recibir también la cuo...

• Se aporta otro concepto de derecho a acrecer o acrecimiento como «el que se produce, tanto en la sucesión testamentaria como en la legal o intestada, cuando queda vacía una cuota hereditaria, porque el llamado no puede o no quiere aceptar la herencia,...

• El Código civil dedica a esta figura una sección, bajo el título «del derecho de acrecer», que desarrolla en sus artículos 981 al 987.

• 6.2. Requisitos. A. Para que en la sucesión testamentaria tenga lugar el derecho de acrecer, han de concurrir los siguientes presupuestos361F :

• 1º. Que dos o más sujetos sean llamados a una misma herencia, o a una misma porción de ella, «sin especial designación de partes»362F . Se entenderá hecha la «designación por partes» sólo cuando el testador haya determinado expresamente una cuota para...

• 2º. Que alguno de los llamados a la herencia muera antes que el testador, o que renuncie la herencia, o por otro motivo364F , sea incapaz de recibirla, es decir, que exista alguna porción vacante –sin aceptar– de la herencia.

• 3º. Que el testador no haya dispuesto nada contra el derecho de acrecer365F .

• B. En la sucesión legítima –intestada o abintestato– la parte del que repudia la herencia «acrecerá siempre a los coherederos», expresa el artículo 981, por lo que el derecho de acrecer se produce en todo caso, sin más requisitos, ya que el llamamient...

• No obstante la afirmación legal, en la sucesión intestada solo es posible el acrecimiento cuando no opere la sucesión por derecho de representación.

• 6.3. Acrecimiento y legítima. A. Entre los llamados herederos forzosos, o legitimarios, el derecho de acrecer sólo tendrá lugar cuando la parte de libre disposición se deje a dos o más de ellos, o a alguno de ellos y a un extraño. Si la parte repudiad...

• B. En la sucesión testamentaria, cuando no tenga lugar el derecho de acrecer, la porción vacante del instituido, a quien no se hubiese designado sustituto, «pasará a los herederos legítimos del testador, los cuales la recibirán con las mismas cargas y...

• 6.4. Efectos. La principal consecuencia jurídica del ejercicio del derecho de acrecer es que «los herederos a quienes acrezca la herencia sucederán en todos los derechos y obligaciones que tendría el que no quiso o no pudo recibirla», según el artícul...

• La doctrina destaca que el sujeto acrecido no tiene que aceptar la porción que se incrementa a la que ya tenía, ya que el mecanismo opera de manera automática, sin que por otra parte, pueda renunciar al incremento, por lo que si rechaza el acrecimient...

• Dispone el art. 987 CC el derecho de acrecer «tendrá también lugar entre los legatarios y los usufructuarios» en los términos establecidos para los herederos. Sin embargo, la jurisprudencia no admite el acrecimiento entre sucesores de distinta cualida...

• 7. El derecho de transmisión

• 7.1. Concepto y reconocimiento legal. El ius delationis, como es sabido, es el derecho del llamado para aceptar o repudiar la herencia, siempre que no sea incapaz, ni concurra en él una causa de indignidad sucesoria; derecho que no puede cederse a nin...

• Ha sido definido el derecho de transmisión por parte de la doctrina como «el derecho que tienen los herederos del heredero que fallece en el intervalo comprendido entre la delación hereditaria a su favor y la aceptación o repudiación de la herencia, y...

• El ius transmissionis supone, pues, según se precisa de otra óptica, «la supervivencia al causante del transmitente y es heredero de éste el beneficiario del derecho de transmisión»P372F P.

• Se reconoce en el artículo 1006 CC: «por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la herencia pasará a los suyos el mismo derecho que él tenía»P373F P.

• 7.2. Régimen jurídico básico. Con carácter previo ha de indicarse que este derecho no tiene cabida si la herencia ya ha sido aceptada.

• Tres sujetos intervienen para que opere el derecho de representación:

• 1º el decuius, primer causante o causante originario, que es la persona que inicialmente deja un patrimonio, es decir, una herencia a sus sucesores;

• 2º el segundo causante (que sobrevive al primer causante y fallece sin aceptar la herencia) o transmitente –mortis causa– del ius delationis; y

• 3º el transmisario o persona que adquiere el ius delationis.

• Estos sujetos suceden por sucesión iure transmissionis, o por derecho de transmisión, o por transmisión de la delación.

• Son presupuestos, o requisitos esenciales, para que opere el derecho de representación: a) tiene que existir una herencia que se halle deferida por testamento o abintestato; y b) debe haber fallecido el heredero que, siendo capaz de suceder, no haya a...

• En aplicación de lo anterior, no procede el uso de este derecho en los casos de premoriencia, incapacidad y repudiación, tal como expresamente lo ordena el artículo 766 CC: «el heredero voluntario que muera antes que el testador (en realidad se está r...

• El derecho de transmisión (ius transmissionis) del art. 1006 CC es una figura diferente del derecho de representación (ius repraesentationis) del artículo 924 CCP375F P.

• 7.3. Efectos. Aunque la doctrina no es pacífica en esta cuestión, parece apropiado es entender que una vez que se ha ejercitado ius transmissionis con éxito y la transmisión se ha efectuado, el transmisario se convierte en heredero directo del primer ...

• Adviértase, sin embargo, que todo heredero que se ha visto beneficiado por el derecho de transmisión no puede aceptar la herencia del primer causante y repudiar la del segundo causante, su transmitente, puesto que el ius delationis comprende ambas her...

• Bibliografía

• Manzano Fernández, María del Mar, Donaciones de bienes por razón de matrimonio, editorial Aranzadi, Pamplona, 2013; Medina Crespo, Mariano, Transmisión hereditaria del crédito resarcitorio por daños corporales, reconocimiento y cuantía, editorial Bosc...

• Parte C) La sucesión intestada

• Capítulo V. La sucesión intestada, abintestato o legal

• Sumario: 1. Sistemas en orden a la delación de la herencia intestada. 1.1. Concepto. 1.2. Fundamento. 1.3. Sistemas de sucesión intestada. 1.3.1. Sistemas reales. 1.3.2. Sistemas personales. 2. Apertura de la sucesión intestada. 2.1. Planteamiento. 2...

• 1. Sistemas en orden a la delación de la herencia intestada

• 1.1. Concepto. Como es sabido, los derechos a la sucesión de una persona se transmiten desde el momento de su muerte; y a tenor del artículo 658 CC, tal sucesión se defiere por la voluntad del hombre manifestada en testamento y, a falta de éste, por d...

• Según lo anterior, la sucesión intestada es la que se produce siempre que no exista un testamento para todos los herederos forzosos y todos los bienes.

• 1.2. Fundamento. Se ha justificado la existencia de la sucesión intestada en que se trata de una especie de testamento legal que, basándose en los afectos presumibles del causante, la ley otorga a los bienes el destino que éste habría querido, siendo ...

• También se fundamenta, tal vez con más solidez, en el propio fenómeno sucesorio como una consecuencia de la opción legislativa de otorgar preferencia a la sucesión testamentaria, lo que convierte a la abintestato en un régimen de derecho supletorio o ...

• Tales argumentos no excluyen la evidencia de la opción del legislador por destinar los bienes del causante sin testar, sobre todo, al ámbito de la familia, ya que parece lógico que sea ésta la primeramente beneficiada de la herencia, tanto por motivos...

• El Código civil opta, en primer lugar, por los parientes más directos, hijos y padres, unos respecto de los otros, y en segundo lugar por el cónyuge viudo, a quien antepone a hermanos, tíos y sobrinos, dada la importancia actual de la familia nuclear....

• 1.3. Sistemas de sucesión intestada. Básicamente son dos los sistemas que más se han extendido de delación intestada, los reales y los personalesP378F P.

• 1.3.1. Sistemas reales. También llamados sistemas de troncalidad, vinculan los bienes de la herencia a la familia de sangre hasta el extremo, tienen en cuenta el parentesco pero unido a los bienes, el patrimonio troncal, de manera que generan multitud...

• 1.3.2. Sistemas personales. En la actualidad se prefieren los sistemas que atribuyen los bienes hereditarios basándose exclusivamente en el parentesco con el decuius, pero sin vincularlos a la sangre, siendo mucho más simple determinar quiénes son los...

• En estos sistemas destacan dos posiciones diferentes: a) el sistema de las tres líneas, basado supuestamente en los afectos, que otorga la preferencia a la proximidad en grado de los parientes con el causante, que es la vía que sigue el Código civil e...

• 2. Apertura de la sucesión intestada

• 2.1. Planteamiento. Dada la configuración sucesoria del Código civil, que le otorga a la sucesión intestada un carácter residual en defecto de la sucesión testamentaria, la apertura de aquélla queda supeditada a la inexistencia de testamento válido y ...

• 2.2. Supuestos. Tal como se desprende del incompleto artículo 912 CC, la sucesión intestada se abre cuando: 1º. Una persona muere sin testamento, o con testamento nulo, o que haya perdido después su validez. 2º. El testamento no contiene institución d...

• La doctrina añade otros hechos que permiten la apertura de la sucesión intestada: a) la declaración de fallecimiento; b) la nulidad de la institución de heredero; c) la destrucción del testamento; d) transcurso de 30 años del óbito del causante sin ac...

• Por el contrario, no abren la sucesión abintestatoP382F P: 1) el desconocimiento o la mera pérdida del testamento, debiéndose intentar su reconstrucción antes de la apertura de la sucesión intestada; 2) la incapacidad del testador debe acreditarla qui...

• 3. Modos de distribución de la herencia

• 3.1. Planteamiento. Tomando como base la regulación del Código civil, la doctrina ha sistematizado tres modos de distribuir la herencia: por cabezas, por estirpes y por líneas, según se expone a continuaciónP384F P.

• 3.2. Por cabezas. Cuando la distribución del haber hereditario se hace por cabezas, los sujetos llamados a la sucesión lo harán en la misma proporción. Así lo establece el artículo 921 CC: «los parientes que se hallaren en el mismo grado heredarán por...

• La división de la herencia por cabezas incluye los siguientes supuestos en el Código civil, que son la sucesión de: a) los hijos del causante, arts. 932 y 934; b) el padre y de la madre, art. 936; c) otros ascendientes de igual grado, art. 939; d) her...

• 3.3. Por estirpes. La aplicación del derecho de representación propicia que la herencia que habría correspondido al causante, de no haber fallecido, se reparta por grupos de parientes que suceden en proporción al número de parientes dentro de esa mism...

• 3.4. Por líneas. Consiste la sucesión por líneas en la división de la herencia de dos partes para cada una de las líneas, la materna y la paterna. Por tanto, no es proporcional el reparto al número de personas habidas, sino que se reparte por mitades,...

• 4. El derecho de representación

• 4.1. Regulación legal y concepto. Los artículos 924 al 929 CC desarrollan, en una sección completa, el llamado derecho de representación.

• El primero de ellos aporta la siguiente definición legal: «llámase derecho de representación el que tienen los parientes de una persona para sucederle en todos los derechos que tendría si viviera o hubiera podido heredar»P386F P.

• No resulta adecuada la expresión genérica de «parientes» pues solo gozan de este derecho «los descendientes y los hijos de los hermanos», sin alcanzar a más parientes. No se sucede al representado, sino a la persona a quien sucedería el representado, ...

• Es, de manera algo más simple, el derecho a ocupar en la sucesión el lugar que hubiera ocupado otra persona en determinados casos previstos en la ley. Pero téngase en cuenta que el representado –fallecido– no llega a suceder, y por tanto nunca llegó a...

• 4.2. Caracteres y presupuestos. Cuando opera lleva consigo la exclusión de la regla general de que el pariente más próximo excluye al más remoto en su derecho a recibir la herencia o participar en la misma, del artículo 921.

• Solo se aplica a la sucesión intestada, sin que quepa en la testamentariaP388F P, y exclusivamente en la línea colateral a favor de los hijos de hermanos del causante, no alcanzando a los hijos de hermanos de los herederosP389F P.

• El derecho de representación, expresa el artículo 925 CC tendrá siempre lugar en la «línea recta descendente, pero nunca en la ascendente». En la «línea colateral sólo tendrá lugar en favor de los hijos de hermanos, bien sean de doble vínculo –de padr...

• Cuando se herede por representación, la división de la herencia se hará por estirpes, de modo que el representante o representantes no hereden más de lo que heredaría su representado, si viviera. Quedando hijos de uno o más hermanos del difunto, hered...

• No se pierde el derecho de representar a una persona «por haber renunciado su herencia». Por otra parte únicamente podrá representarse a una persona viva en los «casos de desheredación o incapacidad»P393F P.

• Para que opere el derecho de representación se requiere, además de que el llamado sobreviva al causante, uno de estos hechos: a) el fallecimiento; b) la desheredación legal; c) la incapacidad para suceder por indignidad.

• 4.3. Beneficiarios. Precisa y resume la doctrina, que no otorga la ley este derecho para que cualquier pariente más remoto ocupe siempre el puesto del más próximo, sino que el derecho de representación sólo se concede:

• a) en la línea recta descendente, se concede «en todo caso»: por tanto, en la herencia del abuelo, el padre que no hereda, es representado por el nieto –hijo suyo–, éste por el –o los– biznieto –hijo del nieto–, etc.; y

• b) en la línea colateral, se reconoce «sólo a favor de hijos de hermano»: por lo que en la herencia del tío, el sobrino representa a su padre –hermano de aquél– que no herede (art. 925) mientras quede algún hermano vivo capaz de heredar, pues si no ha...

• 4.4. Efectos. Adelantadas anteriormente, las consecuencias jurídicas del adecuado ejercicio del derecho de representación, son: 1) la inaplicación del principio de que el pariente más próximo desplaza al más remoto, concurriendo por derecho de represe...

• 5. Orden general de los llamamientos en la sucesión intestada

• 5.1. Reglas de la sucesión intestada. 1ª. Con carácter general, el artículo 913 CC, sienta la regla de que «a falta de herederos testamentarios, la Ley defiere la herencia a los parientes del difunto, al viudo o viuda y al Estado»: son los llamados he...

• Se fundamenta esta vocación hereditaria, según la doctrina, en una relación que puede ser, de: 1) parentesco; 2) matrimonio; 3) ciudadaníaP395F P.

• 2ª. Otra regla general decisiva es la del artículo 921, según la cual, «en las herencias el pariente más próximo en grado excluye al más remoto»P396F P.

• 3ª. Y finalmente, la regla general del artículo 922, que determina que: «si hubiere varios parientes de un mismo grado, y alguno o algunos no quisieren o no pudieren suceder, su parte acrecerá a los otros del mismo grado»P397F P.

• 5.2. El orden general de los llamamientos. En el denominado orden general de los llamamientos distingue la doctrina tres criterios de preferencia en la sucesión intestada, que son: clases, órdenes y grado de parentescoP398F P.

• A. Las clases incluyen a los parientes del causante, al cónyuge viudo y al Estado. Las dos primeras clases no se excluyen entre sí, pero el Estado solo sucederá si no hay parientes designados por la ley, ni cónyuge viudo.

• B. Los órdenes son los diferentes grupos que se forman en la clase de los parientes que pertenecen a las distintas líneas: descendientes, ascendientes y colaterales. Los sujetos de los diversos ordenes son llamados sucesivamente a la herencia de maner...

• C. Los grados fijan la preferencia dentro de cada orden, de manera que el pariente o los parientes más cercanos excluyen a los más remotos, ello salvo que pueda operar el derecho de representación.

• 5.3. Orden de suceder según la diversidad de líneas.

• 5.3.1. Sucesión en línea recta descendente. Bajo el título «de la línea recta ascendente», los artículos 930 al 934 CC le dedican una sección.

• 1º. La sucesión corresponde en primer lugar a la línea recta descendente, así «los hijos y sus descendientes suceden a sus padres y demás ascendientes» sin distinción de sexo, edad o filiación, lo que incluye a los adoptivosP399F P.

• Los hijos del difunto le heredarán siempre por su derecho propio, dividiendo la herencia en partes iguales, tantas como hijos hubiere tenido el causanteP400F P.

• 2º. Los nietos y demás descendientes (bisnietos, tataranietos, etc.) heredarán por derecho de representación, y, si alguno hubiese fallecido dejando varios herederos, la porción del fallecido se dividirá entre éstos por partes iguales.

• 3º. Si quedaren hijos y descendientes de otros hijos que hubiesen fallecido, los primeros heredarán por derecho propio y los segundos por derecho de representación. Éste derecho opera por muerte o incapacidad para suceder.

• 5.3.2. Sucesión en línea recta ascendente. Los artículos 935 al 942 CC contienen la sección denominada «de la línea recta ascendente».

• A. No habiendo hijos, ni descendientes del fallecido –nietos, bisnietos, tataranietos, etc.– «le heredarán sus ascendientes».

• B. El padre y la madre heredarán por partes iguales. En el caso de que sobreviva uno solo de los padres, éste sucederá al hijo en toda su herencia.

• C. A falta de padre y de madre sucederán los ascendientes más próximos en grado: primero los abuelos, luego los bisabuelos, después los tatarabuelos, etc.

• D. Si hubiere varios ascendientes de igual grado pertenecientes a la misma línea, dividirán la herencia por cabezas. Si los ascendientes fueren de líneas diferentes, pero de igual grado, la mitad será de los ascendientes paternos y la otra mitad de lo...

• 5.3.3. Sucesión del cónyuge viudo. La sucesión intestada del cónyuge viudo se desarrolla a lo largo de los artículos 944 y 945 CC.

• En defecto de ascendientes y descendientes, y antes que los colaterales, sucederá en todos los bienes del difunto el cónyuge sobrevivienteP401F P.

• Sin embargo, no tendrá lugar tal llamamiento a cuando el cónyuge viudo estuviere separado judicialmente o de hecho, o fuera nulo el matrimonioP402F P.

• Aunque jurídicamente el matrimonio se equipara a las parejas de hecho en muchas disciplinas, sin embargo, ello no ocurre en materia de sucesión intestada y el miembro que sobreviva al causante no es un heredero forzoso a efectos legales, por lo que no...

• 5.3.4. Sucesión en línea colateral. Los parientes colaterales del fallecido sucederán siguiendo la regulación prevista en los artículos 946 al 955 CC.

• A falta de ascendientes, descendientes y cónyuge viudo del causante, los parientes colaterales le sucederán hasta el cuarto grado: primos hermanos. Es decir, primero los hermanos del causante, luego sus sobrinos, después sus tíos carnales y finalmente...

• En línea colateral se distinguen dos grupos diferentes: A) los hermanos y los hijos de hermanos del causante; y B) los demás colaterales hasta el cuarto grado del causante, hasta el cuarto grado, o sea, primos carnales, tíos carnales y tíos abuelos. H...

• La doctrina sistematiza así las reglas de la sucesión colateral intestadaP403F P.

• A. Los hermanos e hijos de hermanos heredan una porción diferente del patrimonio hereditario en función de con quién concurran en la herencia.

• 1º. Si concurren sólo hermanos de doble vínculo (de padre y madre) o sólo de vínculo sencillo (sólo de padre o madre): heredan por partes iguales.

• 2º. Si concurren hermanos de doble vínculo con quienes solo sean medio hermanos (de vínculo sencillo): los primeros recibirán el doble de porción que los segundos.

• 3º. Cuando concurran hermanos de doble vínculo con sobrinos, hijos de hermanos de doble vínculo: se divide la herencia en tas partes como hermanos, incluyendo el que falte, recibiendo la porción de éste sus hijos a partes iguales.

• 4º. Si concurren hermanos de doble vínculo con sobrinos, hijos de hermanos de vínculo sencillo, los primeros suceden por cabezas una parte doble cada uno a la que correspondería al hermano de vínculo sencillo premuerto y en esa menor porción heredan s...

• 5º. Quedando sólo sobrinos carnales, hay varias posibilidades: a) que sean todos de hijos de hermanos de doble vínculo: heredan por partes iguales, sin derecho de representación; b) que todos sean hijos de hermanos de vínculo sencillo: también suceden...

• B. En el grupo de los demás colaterales con derecho a herencia, no habiendo hermanos, ni hijos de hermanos, se adopta el principio de proximidad de grado, de manera que si hubiere varios parientes colaterales del causante dentro de un mismo grado, has...

• 5.4. Sucesión a favor del Estado. Los artículos 956 al 958 CC prevén la sucesión intestada para los casos en que no exista ninguna clase de parientes con derecho a heredar, ni cónyuge viudo, disponiendo que será el Estado quien recibirá la totalidad d...

• 1) Instituciones municipales del domicilio del difunto, «de Beneficencia, Instrucción, Acción Social o profesionales, sean de carácter público o privado»;

• 2) Institutos provinciales «de los mismos caracteres, de la provincia del finado, prefiriendo, tanto entre unas como entre otras, aquellas a las que el causante haya pertenecido por su profesión y haya consagrado su máxima actividad, aunque sean de ca...

• 3) Tesoro Público de la Nación, salvo que, por la naturaleza de los bienes heredados, el Consejo de Ministros acuerde darles, total o parcialmente, otra aplicación» a este tercio de la herencia, siendo una potestad discrecional.

• Aunque los derechos y obligaciones del Estado e Instituciones a quienes se asignen su tercio de herencia, sean idénticos a los de cualquier herederoP405F P, sin embargo, les otorga la ley el privilegio de quedar siempre aceptada la herencia a benefici...

• Para que el Estado pueda recibir los bienes hereditarios del difunto intestado y sin parientes con derecho a suceder, habrá de preceder declaración judicial de heredero, donde se le adjudicarán los bienes por falta de herederos legítimos.

• Se ha planteado si el Estado puede repudiar la herencia deferida por la ley, a falta de parientes y cónyuge viudo, ya que nada indica el Código civil, sin embargo, la doctrina mayoritaria, dado el carácter imperativo del artículo 956 CC que afirma rot...

• En el orden práctico, la posible renuncia del Estado a tales bienes los convertiría en vacantes –sin dueño– que reverterían de nuevo al Estado.

• 5.5. La desheredación en la sucesión intestada. Tal vez como un efecto más de la concepción residual, en nuestro Código civil, de la sucesión intestada, no prevé, al contrario que en la testamentaria, causa alguna de desheredación.

• La doctrina afirma que no existe en el ordenamiento patrio una institución como la figura alemana de la Enterbung, ni causas legales de desheredación en la sucesión intestadaP407F P pues solo en testamento puede el decuius establecerlas, tal como taxa...

• Sin embargo, una simple lectura de tales preceptos lleva a interrogarnos si no sería conveniente aplicar algunas de esas causas de desheredación a los herederos legales, beneficiarios de la sucesión intestada, pues no parece del todo justo que los suc...

• Bibliografía

• López San Luis, Rocío, El derecho de representación en la sucesión testamentaria, editorial Comares, Granada, 2013; Pazo Sierra, Belén del, La compatibilidad jurídica entre el derecho del Estado en la sucesión intestada y como titular de bienes vacant...

• Parte D) Sucesión testada, legítima y reservas

• Capítulo VI. La sucesión testamentaria

• Sumario: 1. La sucesión testada: su fundamento. 1.1. Planteamiento. 1.2. Fundamento. 2. El testamento: precedentes y concepto legal. 2.1. Precedentes. 2.2. Concepto legal. 3. Acto de disposición mortis causa y testamento. 3.1. Contenido típico del te...

• 1. La sucesión testada: su fundamento

• 1.1. Planteamiento. En función de los respectivos títulos sucesorios, la «sucesión por causa de muerte» de una persona, puede tener origen legal, testamentario y contractual, aunque esta última no es admitida por el Código civil, pero sí regulada en l...

• Así, esta sucesión «se defiere por la voluntad del hombre manifestada en testamento», principia el artículo 658 CC, que la denomina testamentaria.

• La opción del legislador español es clara respecto de la sucesión testada, que la considera preferente, adoptando abiertamente el principio favor testamenti, ya que surgirá la sucesión intestada, legal o legítima, en exclusiva, cuando falte ese testam...

• No obstante, ambas formas sucesorias pueden aplicarse a una misma herencia, es decir, que una parte de ésta se distribuya según el testamento y otra siguiendo las normas previstas en la ley para la sucesión intestada.

• 1.2. Fundamento. Parece claro que el fundamento de la sucesión está en el reconocimiento de los derechos a la propiedad privada y a la herencia, que se contiene en el artículo 33.1 de la Constitución española (CE) donde se ampara cualquier clase de su...

• Pero, además, en la sucesión testamentaria ha de añadirse el principio de autonomía privada de las personas, por cuanto, al contrario que en la intestada, en la testamentaria será la voluntad del causante –no la ley– quien, en vida, con plena libertad...

• El decuius podrá determinar, por tanto, qué bienes recibirán sus sucesores, quiénes serán tales beneficiarios y el modo de realizar la transmisiónP409F P.

• No obstante, como es bien sabido, el derecho de propiedad no es absoluto, sino que, además de los límites generales del ejercicio de los derechos, está específicamente limitado por la función social que ha de desempeñar la propiedad privada y la heren...

• Sin la menor duda, la principal limitación del testador, pese a su autonomía privada, es la que se deriva de la imposición legal de la institución de la legítima, que trata de proteger los intereses de la familia directa y más próxima del causante, en...

• 2. El testamento: precedentes y concepto legal

• 2.1. Precedentes. Los antecedentes históricos de la regulación del testamento de nuestro Código civil no provienen del Derecho romano que se caracterizaba por ser un «negocio de institución de heredero», sin que fuera posible que ésta no se incluyera ...

• Los orígenes del testamento, en el testo de España, parten «precisamente en las disposiciones a título singular y de modo principal en las donaciones piadosas y a favor de los parientes», sin que fuera preciso, para su eficacia, que se instituyera un ...

• No obstante lo anterior, las Partidas se inspiraron en el Derecho romano tomando también nuestro Derecho histórico elementos del Derecho germánico, desapareciendo el rígido formalismo con el citado Ordenamiento de Alcalá que permitió coexistir la suce...

• 2.2. Concepto legal. Con suma claridad, aunque algo incompleto, define el artículo 667 CC que «el acto por el cual una persona dispone para después de su muerte de todos sus bienes o de parte de ellos, se llama testamento». Tal vez se le podría haber ...

• La jurisprudencia aporta otro concepto de testamento: «es un acto negocial o jurídico, que tiene como elemento esencial una declaración de voluntad, sujeta a todas las reglas concernientes a las manifestaciones de voluntad con efectos jurídicos y que,...

• 3. Acto de disposición mortis causa y testamento

• 3.1. Contenido típico del testamento. Atendiendo a la propia definición legal de testamento, que alude a la disposición mortis causa «de todos sus bienes o de parte de ellos», parece claro que el contenido natural, y legalmente típico, es precisamente...

• Pese al concepto legal, el Código civil se refiere, en ocasiones, a ciertas manifestaciones de última voluntad sin contenido patrimonial expresadas en el testamento, es decir, que no son actos de disposición sobre sus bienes, como la referencia a la f...

• Se pueden sistematizar las declaraciones típicas que se contienen de manera habitual en el testamento, pudiendo distinguirse entre:

• a) principales, que incluyen la institución de heredero, el legado y también la llamada carga modal; y b) instrumentales y accesorias, como son, entre otras, aquellas disposiciones sobre el nombramiento de albaceas, su nombramiento, plazo y facultades...

• 3.2. Contenido atípico del testamento. A) Siendo válido el testamento sin el típico contenido patrimonial, según las disposiciones expuestas, algunas de ellas previstas en el propio Código civil, se pregunta la doctrina si, habida cuenta del texto del...

• El artículo 741 afirma que «el reconocimiento de un hijo no pierde su fuerza legal aunque se revoque el testamento en que se hizo o éste no contenga otras disposiciones, o sean nulas las demás que contuviere», de donde parece deducirse que, siendo vál...

• B) Al margen de lo anterior, manifestaciones atípicas que suelen contenerse en el testamento pueden ser, entre otras: a) declaración de que un bien es privativo de su cónyuge; b) reconocimiento de deudas; c) destino de su correspondencia, correos elec...

• 3.3. Naturaleza jurídica del testamento. Ha de calificarse al testamento como un negocio jurídico mortis causa que producirá efectos post mortem. Tal vez porque el Código civil no contiene una regulación específica del negocio jurídico, la jurispruden...

• El hecho de que sus consecuencias no se produzcan ab initio no significa que desde su otorgamiento el negocio no quede perfeccionado, es válido desde el momento de la declaración de voluntad del causante realizada en forma.

• Las disposiciones testamentarias no tienen tal naturaleza si se hacen a modo de ruego, proyecto, recomendación o consejoP417F P: han de ser órdenes o mandato imperativo y claro, para los herederos cumplan la voluntad del testadorP418F P.

• Fallecido el causante el testamento se convierte en la ley de la sucesiónP419F P, la norma que ha de regir en todo aquello que no sea contrario a la ley imperativa.

• 3.4. Caracteres. La doctrina es prácticamente unánime al señalar las notas propias que caracterizan al testamento, siendo un negocio jurídico: a) unilateral, no hay dos partes con intereses contrapuestos; b) unipersonal, ya que no se admite en nuestro...

• 3.5. Capacidad para testar. 3.5.1. Regla general. Los artículos 662 a 666 CC agrupan la sección «de la capacidad para disponer por testamento», en cuyo primer precepto queda establecido, como principio general, que: «pueden testar todos aquellos a qui...

• Tal como se contempla, la regla general, en aplicación del principio favor testamenti, reconoce la capacidad para testar con carácter amplísimo y muy escasas restricciones. Es una presunción iuris tantum de capacidad para testar, que supone que la tie...

• El último de aquellos preceptos citados establece el momento que ha de tenerse en cuenta para determinar aquella capacidad, al expresar que: «para apreciar la capacidad del testador se atenderá únicamente al estado en que se halle al tiempo de otorgar...

• 3.5.2. Incapacidades. A tenor del art. 663 CC están incapacitados testarP426F P:

• 1) Los «menores de catorce años de uno y otro sexo». En realidad parece algo prematuro dar plena validez a las disposiciones de última voluntad de las personas de esta edad –piénsese en que tenga un gran patrimonio, o también si, además, sufre una enf...

• 2) El que «habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio». Aquí se incluyen todas las posibles situaciones que disminuyan, eliminen o alteren, las facultades mentales y la normal percepción de las cosas por el testador, como la embriague...

• La jurisprudencia ha analizado con cierto detalle la expresión legal de «cabal juicio» del testador y la entiende, resumidamente, como la «capacidad natural de entender y querer»P427F P, siempre referida al momento de testarP428F P. Añade el art. 664 ...

• En los casos de incapacitación judicial del testador, se dispone que cuando la sentencia de incapacitación no contenga pronunciamiento sobre su capacidad para testar «el Notario designará dos facultativos que previamente le reconozcan y no lo autoriza...

• Se desprende de lo anterior que si el fallo judicial contiene previsiones sobre la capacidad para testar del incapacitado –lo que será infrecuente– se deberá estar a lo que se disponga en la misma que, básicamente, se podrá referir a la privación o no...

• 3.6. Requisitos generales. Las formalidades legales que han de revestir los testamentos dependerán, en cada caso, de la modalidad que se adopte.

• En el aspecto subjetivo, suele ser preceptiva la intervención notarial, salvo en los supuestos en que expresamente el Código civil autoriza otra cosa en atención a las circunstancias que acontecen o a la modalidad del testamento; a veces se precisan t...

• Así, tales presupuestos serán los que distingan cada clase de testamento.

• 4. Clases de testamento

• 4.1. Planteamiento. Como siempre ocurre, nos muy diversas los modos de clasificar las instituciones jurídicas, en función de los criterios a los que se atiendan. El más seguro, al menos inicialmente, y en la medida de lo posible, es que se predica en ...

• Sin embargo, tal vez convenga introducir una tercera categoría, dentro de los llamados testamentos comunes, pero diferentes en atención a las circunstancias extraordinarias o excepcionales en que se otorgan.

• 4.2. Testamentos comunes. A tenor de lo anterior, son testamentos comunes ordinarios: el testamento abierto, el testamento cerrado y el testamento ológrafo.

• 4.2.1. Testamento abierto. 4.2.1.1. Concepto y regulación. Se define en el artículo 679 CC donde establece que «es abierto el testamento siempre que el testador manifiesta su última voluntad en presencia de las personas que deben autorizar el acto, qu...

• Es el más utilizado en España y su regulación específica se contiene en los artículos 694 al 705, soliendo otorgarse, normalmente, ante Notario, que es la persona que, habitualmente, autoriza el acto, salvo en casos extraordinarios.

• 4.2.1.2. La intervención del Notario. No es obligada la actuación de Notario autorizante en todas las clases de testamento, aunque lo cierto es que la inmensa mayoría de los que se otorgan son testamentos notarialesP430F P.

• El tipo más frecuente en España es el testamento abierto, que según el artículo 694 CC «deberá ser otorgado ante Notario hábil para actuar en el lugar del otorgamiento», salvo en los casos expresamente admitidos en el Código.

• El Notario deberá realizar las siguientes actuaciones: a) dará fe de conocer al testador o de haberlo identificado debidamente; b) en su defecto, declarará que ha sido identificado por testigos o por los «objetos o señas personales» que aportare el te...

• 4.2.1.3. La intervención de testigos. En la actualidad, la comparecencia de testigos en el acto del otorgamiento sólo es obligatoria en casos excepcionales, así, el artículo 697 CC exige que concurran «dos testigos idóneos»: a) cuando el testador decl...

• Sin embargo, no podrán ser testigos en los testamentos: 1. Los menores de edadP432F P. 2. Los ciegos y los totalmente sordos o mudos. 3. Los que no entiendan el idioma del testador. 4. Los que no estén en su sano juicio. 5. El cónyuge o los parientes ...

• En el testamento abierto no podrán ser testigos los herederos y legatarios en él instituidos, sus cónyuges, ni los parientes de aquéllos, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, salvo que el legado sea de algún objeto mueble o...

• Para que un testigo sea declarado inhábil es necesario que la causa de su incapacidad legal exista en el momento de otorgarse el testamento.

• 4.2.1.4. Formalidades del otorgamiento. El artículo 695 CC detalla cómo ha de realizarse el otorgamiento: a) el testador expresará oralmente o por escrito su última voluntad al Notario; b) éste redacta el testamento según dicha voluntad, expresando el...

• El artículo 705 establece la responsabilidad del Notario en los casos en que sea declarado nulo un testamento abierto por no haberse observado las solemnidades establecidas para cada caso, siendo responsable el fedatario que lo haya autorizado de los ...

• Todas estas formalidades, así como el resto de las que regula el Código, se deberán practicar en un solo acto –principio de unidad de acto– que comenzará con la lectura del testamento, sin que sea lícita ninguna interrupción, salvo la que pueda ser mo...

• 4.2.2. Testamento cerrado. Menos común que el testamento abierto, el cerrado también lo protocoliza el Notario sin que éste sepa su contenido.

• 4.2.2.1. Concepto y regulación. Los artículos 706 al 715 contienen el régimen del denominado testamento cerrado, que se define en el artículo 680 CC donde se expresa que «el testamento es cerrado cuando el testador, sin revelar su última voluntad, dec...

• Como en el abierto, esta persona autorizante será un Notario hábil del lugar.

• No pueden hacer testamento cerrado los ciegos y los que no sepan o no puedan leer; sin embargo, quienes no puedan expresarse verbalmente, pero sí escribir, podrán otorgar testamento cerrado, con ciertos requisitos legalesP435F P.

• 4.2.2.2. Carácter escrito y firma. En la configuración legal actual, y pese a los avances técnicos que podrían, con facilidad, prever otras maneras de plasmar su voluntad el testador sin que fuera revelada hasta su fallecimiento, el artículo 706 exige...

• Al contrario que ocurre con el ológrafo, puede el testador realizarlo de dos modos diferentes: 1) si lo escribiese por su puño y letra el testador, pondrá al final su firma; 2) si estuviese escrito por cualquier medio mecánico –es decir, mecanografiad...

• Y respecto a la firma: a) cuando el testador no sepa o no pueda firmar, lo hará a su ruego al pie y en todas las hojas otra persona, expresando la causa de la imposibilidad; b) en todo caso, antes de la firma se salvarán las palabras enmendadas, tacha...

• 4.2.2.3. Protocolización. Es el acto consistente en la aprobación por el Notario de las formalidades externas del documento, en este caso del testamento cerrado cuyo contenido desconoce, y su inclusión en su archivo oficial o protocolo, dando fe de la...

• 1. El papel que contenga el testamento se pondrá dentro de una cubierta, cerrada y sellada de suerte que no pueda extraerse aquél sin romper ésta. 2. El testador comparecerá con el testamento cerrado y sellado, o lo cerrará y sellará en el acto, ante ...

• Autorizado el testamento cerrado, el Notario lo entregará al testador, después de poner en el protocolo corriente copia autorizada del acta de otorgamiento.

• Según el art. 714 CC para la apertura y protocolización del testamento cerrado se observará lo prevenido en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

• 4.2.2.4. Custodia y fallecimiento. El testador podrá: a) conservar en su poder el testamento cerrado; b) encomendar su guarda a persona de su confianza; o bien, c) entregarlo al Notario autorizante para que lo guarde en su archivoP437F P.

• El Notario, o la persona que tenga en su poder un testamento cerrado, deberá presentarlo al Juez de Primera Instancia competente en el plazo de diez días desde que conociese el fallecimiento del testador.

• 4.2.2.4. Responsabilidades. Si no verifica en plazo tal obligación, el Notario será responsable de los daños y perjuicios que ocasione su negligenciaP438F P.

• Además, el Notario que autorice el testamento cerrado sin que se hayan observado las formalidades legalmente establecidas, será responsable de los daños y perjuicios que sobrevengan, si se declarase nulo y se probare que la falta procedió de su malici...

• Por otro lado, serán responsables de los daños y perjuicios y perderán todo derecho a la herencia, si lo tuvieren como heredero abintestato o como heredero o legatario por testamento, quienes o quienP440F P: a) deje de presentar «con dolo» el testamen...

• El testamento cerrado sin observar las formalidades legales será nulo, como se ha indicado. Sin embargo, podrá ser válido como testamento ológrafo, siempre y cuando, todo él estuviere escrito y firmado por el testador y tuviere las demás condiciones p...

• 4.2.3. Testamento ológrafo. Se trata del modo de testar que está más al alcance de cualquiera puesto que lo hace el testador por sí mismo, sin testigos y no lo entrega al Notario, sino que lo guarda para después de muerte.

• 4.2.3.1. Concepto y regulación. El testamento ológrafo es el documento elaborado personalmente por el propio testador, que lo escribe y firma de su puño y letra, sin la intervención de ninguna otra persona que lo autorice, ni de testigos, donde plasma...

• Se regula en los artículos 688 al 693 CC, expresando el artículo 678 que «se llama ológrafo el testamento cuando el testador lo escribe por sí mismo en la forma y con los requisitos que se determinan en el artículo 688». El precepto últimamente citado...

• 4.2.3.2. Caracteres y requisitos. Se caracteriza el testamento ológrafo por realizarse personalmente del puño y letra del testador, ser desconocido para cualquier persona, salvo el testador, y precisar de la protocolización.

• En el ámbito subjetivo, y al contrario de los demás testamentos, el ológrafo solo pueden otorgarlo personas mayores de edad, no menores emancipados.

• Desde el punto de vista formal, para su validez: a) deberá estar escrito todo él y firmado por el testador, lo que excluye que se realice a ordenador y luego se imprima en papel, o a máquina de escribir; b) contendrá el año, mes y día en que lo otorgu...

• Se denomina testamento ológrafo epistolar al que se contiene en una carta dirigida por el testador a otra persona, siendo válido cuando cumpla todos los requisitos formales y no exista ninguna duda sobre la intención de testarP441F P.

• 4.2.3.3. Trámites ulteriores. En realidad se pueden distinguir cuatro trámites diferentes posteriores al otorgamiento del testamento ológrafo como son la conservación, la presentación, la adveración y la protocolización.

• 1º) Conservación. Nada se prevé al respecto, sin embargo el testamento se conservará por testador hasta el óbito, u otra persona a su encargo.

• 2º) Presentación. Según el artículo 689 CC no será válido el testamento ológrafo si no se protocoliza, dentro de los 5 años contados desde el día de la muerte, presentándolo con este objeto al Juez de Primera Instancia del último domicilio del testado...

• La presentación al Juez se realizará por: a) la persona en cuyo poder se halle depositado dicho testamento, quien deberá hacerlo dentro de los diez días tras el óbito, siendo responsable de los daños y perjuicios que se causen por la dilación; b) cual...

• Pasados 5 años desde el fallecimiento caducará toda posibilidad de hacerlo, al margen de los motivos que lo impidieren, quedando sin validez alguna.

• 3º) Adveración. Presentado el testamento ológrafo, y habiéndose acreditado el fallecimiento del testador, deberá el Juez: 1) abrirlo cuando estuviere en pliego cerrado, firmando con el Secretario todas las hojas; 2) comprobar su identidad por medio de...

• 4º) Protocolización. El Juez, si estima justificada la identidad del testamento ológrafo, ordenará que se protocolice en los registros –protocolo– del Notario correspondiente, dando a los interesados las copias o testimonios que procedan.

• Si no lo estima justificado, el Juez denegará la protocolización, pudiendo ejercitar los interesados su derecho en el juicio que corresponda

• 4.3. Testamentos excepcionales. Dado que el Código civil solo divide los testamentos en comunes y especiales, se ha de incluir dentro de aquéllos a los que tienen alguna cualidad diferente por las personas que en ellos intervienen, la ausencia de Nota...

• Los testamentos otorgados sin intervención del Notario serán ineficaces si no se elevan a escritura pública y se protocolizan, previene el art. 704 CC.

• 4.3.1. En inminente peligro de muerte. Es un testamento abierto, regulado en el artículo 700 CC que determina que: «si el testador se hallare en peligro inminente de muerte, puede otorgarse el testamento ante cinco testigos idóneos, sin necesidad de N...

• La doctrinaP442F P extrae del precepto los siguientes requisitos: a) que el testador sea plenamente capaz, pese a la situación; b) que exista peligro inminente de su muerte; c) que no se pueda contar con la intervención de Notario; d) que se otorgado ...

• Será ineficaz el testamento en peligro de muerte cuando: 1) no fallezca el testador y transcurran dos meses desde que aquél saliera del peligro de muerte; 2) fallece el testador en los dos meses, y dentro de los 3 meses siguientes a su muerte, no se p...

• 4.3.2. En caso de epidemia. Establece el artículo 701 CC que «en caso de epidemia puede igualmente otorgarse el testamento sin intervención de Notario ante tres testigos mayores de dieciséis años».

• Su régimen jurídico es idéntico al otorgado en peligro de muerte, si bien se diferencia en tres aspectos: a) el motivo, esto es, la necesariedad de que se propague una epidemia; b) los testigos, pues aquí serán necesarios tres y todos mayores de 16 añ...

• 4.4. Testamentos especiales. Se consideran testamentos especiales, según dispone el artículo 677: el militar, el marítimo y el hecho en país extranjero.

• 4.4.1. Testamento militar. Los artículos 716 al 721 regulan el testamento militar, sobre el que, el primero de tales preceptos, indica que «en tiempo de guerra, los militares en campaña, voluntarios, rehenes, prisioneros y demás individuos empleados e...

• El régimen legal distingue dos posibilidades: que sea de carácter ordinarioP445F P, o que sea extraordinario con motivo «de batalla, asalto, combate y generalmente en todo peligro próximo de acción de guerra»P446F P; en las situaciones más graves, com...

• 4.4.2. Testamento marítimo. Se desarrolla la regulación del testamento marítimo en los artículos 722 al 731 CC, que pueden ser abiertos o cerrados y son los testamentos otorgados durante la travesía de un viaje marítimo.

• El testamento marítimo ordinario se regula con cierta amplitud, dedicando solo un precepto al que tiene carácter extraordinario que se otorgará «si hubiera peligro de naufragio» siendo aplicable «a las tripulaciones y pasajeros de los buques de guerra...

• La doctrina advierte que las reglas de estos testamentos han de interpretarse de manera estricta, y además –extremo que no compartimos–, es contraria a la aplicación de las normas del testamento marítimo a los viajes aéreos –pese a que algunos vuelos ...

• No obstante, ha de admitirse que la situación de quien imperiosamente necesita testar durante un viaje en avión puede acudir a la vía del testamento en inminente peligro de muerte.

• 4.4.3. Testamento otorgado por los españoles en el extranjero. Intitulada la sección «del testamento hecho en país extranjero», se desarrolla en artículos 732 al 736 CC el llamado testamento hecho por españoles en un país extranjero.

• Sin embargo, tales normas queda desplazadas por el Convenio de La HayaP450F P y el Reglamento de la Unión Europea sobre sucesiones mortis causaP451F P.

• En realidad no parece que, propiamente, se trate de un testamento especial, sino más bien de la manera que tienen los españoles de testar en el extranjero.

• Se reconoce el derecho de los españoles a testar fuera del territorio nacional, sujetándose a las formas establecidas por las leyes del país en que se hallen.

• También podrán testar en alta mar durante su navegación en un buque extranjero, con sujeción a las leyes de la Nación a que el buque pertenezca.

• Podrán asimismo hacer testamento ológrafo, según la regulación española, aun en los países cuyas leyes no admitan dicho testamento.

• No será válido en España, sin embargo, el testamento mancomunado, al estar prohibido por el artículo 669 CC, que los españoles otorguen en país extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la Nación donde se hubiese otorgado.

• También podrán los españoles que se encuentren en país extranjero otorgar su testamento, abierto o cerrado, ante el funcionario diplomático o consular de España que ejerza funciones notariales en el lugar del otorgamiento.

• El Agente diplomático o consular remitirá, autorizada con su firma y sello, copia del testamento abierto, o del acta de otorgamiento del cerrado, al Ministerio de Asuntos Exteriores para que se deposite en su Archivo.

• El Agente diplomático o consular, en cuyo poder hubiese depositado su testamento ológrafo o cerrado un español, lo remitirá al Ministerio de Asuntos Exteriores cuando fallezca el testador, con el certificado de defunción.

• La Administración publicará en el Boletín Oficial del Estado la noticia del fallecimiento, para que los posibles interesados en la herencia puedan recoger el testamento y gestionar su protocolización en la forma legalP452F P.

• 5. Interpretación del testamento

• 5.1. Concepto y regla general. El testamento precisa de una interpretación que permita conocer la voluntad del que lo otorga, que es la ley fundamental de la sucesión; a esta labor de averiguación del contenido más próximo y fiel a la voluntad del tes...

• En virtud del principio favor testamenti la interpretación del testamento ha de ser la más favorable al cumplimiento de su contenidoP453F P, siendo decisivo el contenido nítido y literal que figure en las propis palabras del testamentoP454F P.

• La regla general de interpretación se contiene en el artículo 675 CC: «toda disposición testamentaria deberá entenderse en el sentido literal de sus palabras, a no ser que aparezca claramente que fue otra la voluntad del testador. En caso de duda se o...

• Se presume que la voluntad declarada por el testador al otorgar el testamento coincide con la voluntad real que aquél pretendió plasmar en el mismoP455F P.

• Además de ésta, se plantea la doctrina si pueden aplicarse a los testamentos, como reglas complementarias, las normas de interpretación de los contratosP456F P, respondiéndose afirmativamente, pero debiendo ajustarse a la naturaleza propia de este neg...

• En tal sentido parecen más aplicables los artículos 1281 al 1285 que siguen un criterio objetivo y menos el criterio objetivo de los arts. 1286 al 1289.

• La Jurisprudencia reciente afirma que «la interpretación testamentaria viene presidida por regla de la preponderancia de la voluntad real del testador, del artículo 675 CC, que proyectada en la declaración testamentaria comporta la necesidad de averig...

• 5.2. Sujetos. La tarea interpretativa corresponde a una serie de órganos y sujetos, excluido el testador, que han de indagar la voluntad de éste tras su fallecimiento: a) los Juzgados y Tribunales, quienes han de resolver cada asunto en caso de confli...

• 5.3. Reglas especiales. Naturalmente, el objeto esencial de la interpretación testamentaria son las concretas disposiciones y cláusulas del testamento.

• Dispersas por el articulado del Código civil se encuentran las siguientes reglas especiales de interpretación testamentaria: a) el sentido de las palabras «muebles» e «inmuebles», se determina en los arts. 346 y 347; b) «el testador puede disponer de ...

• 6. Ineficacia del testamento

• 6.1. Concepto y clases de ineficacia. Con carácter general, se ha definido la ineficacia de un negocio jurídico, como «la carencia de efectos jurídicos, que puede venir determinada por razón de invalidez –inexistencia, nulidad o anulabilidad– o, siend...

• Sin embargo, no es posible aplicar al negocio jurídico testamentario las categorías generales de ineficacia habida cuenta la especial naturaleza jurídica del testamento, dado que es: mortis causa, unilateral, formal y revocable.

• Las clases de ineficacia del testamento se resumen en tres grandes grupos: nulidad, revocación y caducidadP470F P. El Código civil desarrolla esta materia, en los artículos 737 al 743, la sección que denomina «de la revocación e ineficacia de los test...

• 6.2. Nulidad del testamento. Tratándose de un acto sometido a exigentes requisitos y formalidades legales no es infrecuente el testamento nulo.

• 6.2.1. Concepto. Se puede definir la nulidad del testamento como la concurrencia de un defecto o vicio en el momento de otorgarlo que determinan su invalidez sin que produzca efecto jurídico alguno.

• Ante la inexistencia de una regulación propia de la nulidad del testamento en el Código civil, su régimen jurídico se encuentra diseminado.

• Por ello, la doctrina discute sobre la aplicación de las normas generales sobre nulidad y anulabilidad al régimen de ineficacia del testamento lo que podría tener importantes efectos prácticos sobre la legitimación y la prescripción.

• 6.2.2. Causas de nulidad. Se pueden distinguir las siguientes causas o motivos de nulidad del testamento: 1ª) Falta de capacidad del testador, si tiene menos de 14 años o no se hallaba en su cabal juicio al momento de otorgarloP471F P. 2ª) Falta de la...

• No es motivo de nulidad, siendo plenamente válido, el testamento que no contuviere la institución de heredero, a tenor del artículo 764 CC.

• Tampoco parece que el error prive de efectos al testamento, como ocurre con el error en el nombre del designado, según el art. 773.I. Igual suerte sigue la «expresión de una causa falsa en la institución de heredero o del nombramiento del legatario» p...

• 6.2.3. Convalidación y conversión del testamento nulo. La convalidación del testamento nulo en vida del causante carece de efectos prácticos.

• Sin embargo, la doctrina se ha preocupado más de la convalidación del testamento nulo una vez que ha fallecido el testador. La convalidación viene a ser como la confirmación del testamento inicialmente nulo convirtiéndolo en perfecto y válido, como si...

• Pero la doctrina suele oponerse a tal posibilidad, bajo criterios muy variados, negando la jurisprudencia la convalidación porque «la nulidad del testamento, del género de las absolutas, es imposible ulterior convalidación»P475F P.

• A tenor del artículo 715 CC puede tener lugar la conversión del «testamento cerrado» nulo en un «testamento ológrafo» válido «cuando esté escrito todo él y firmado por el testador y reúne los requisitos de esta clase de testamento».

• 6.2.4. La acción de nulidad del testamento. La legitimación activa la ostentan los favorecidos por una posible anulación del testamento o de alguna de sus disposiciones, herederos, legatarios, sustitutos, etc. Pero no es una acción pública que pueda e...

• La legitimación pasiva la tienen los favorecidos por el testamento nulo, así como las personas encargadas de sostener su validez y eficacia.

• No podrán interponer una demanda de nulidad de un testamento aquellos que hayan reconocido su validez, de manera expresa o tácitaP477F P.

• La prescripción de la acción dependerá de la clase de vicio o defecto en que incurra el testamento: a) cuando se trate de vicios de la voluntad (asimilable a la anulabilidad), a los quince años; y b) si es ausencia de capacidad, falta de formalidades ...

• El triunfo de la acción de nulidad testamentaria determinará los siguientes efectos jurídicos, según los casos: 1) la apertura de sucesión intestada, si no existiera otro testamento anterior; 2) la recuperación de la vigencia del anterior, cuando lo h...

• 6.3. Revocación del testamento. Consecuencia de la amplia libertad para otorgar los actos de última voluntad, existe la misma para revocarla.

• 6.3.1. Concepto. Existiendo un testamento válido y eficaz se produce la revocación cuando el testador decide dejar aquél sin efecto, de manera total o parcial, por su libre voluntad, manifestada en forma legal en otro testamento posterior. Así, puede ...

• Dispone el artículo 737 CC que «todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, aunque el testador exprese en el testamento su voluntad o resolución de no revocarlas», y que «se tendrán por no puestas las cláusulas derogatorias de...

• La libertad para testar, como se comprueba, incluye la libertad para dejar sin efectos el testamento anterior, total o parcialmente, e incluso se refuerza aquella libertad impidiendo al propio testador que pueda comprometerse, con alguna eficacia, a n...

• 6.3.2. Naturaleza y caracteres. Al amparo del principio de libertad para testar, la revocación es un negocio jurídico unilateral y mortis causa.

• Sus notas características son muy comunes con las del propio testamento siendo también, un acto unilateral, no recepticio, personalísimo, voluntario y libre y formal, aunque se admite la revocación real o presunta.

• En el aspecto subjetivo solamente puede revocar un testamento la misma persona que anteriormente lo otorgó, ninguna otra tiene esa facultad, que es personalísima y requiere la misma capacidad que la exigida para otorgarlo.

• Formalmente, según el art. 738: «el testamento no puede ser revocado en todo ni en parte sino con las solemnidades necesarias para testar».

• 6.3.3. Clases de revocación. Se distinguen al menos tres tipos o formas de revocar los testamentos: expresa, tácita y presunta.

• 6.3.3.1. Revocación expresa. Es la que se produce cuando en el nuevo testamento se declara que se deja sin efecto un testamento anterior. En este caso el testamento posterior puede contener una regulación total o parcial de la sucesión, o simplemente,...

• Es un acto formal, sin embargo, no exige que se adopte la misma forma que tenía el testamento que se revoca. Así, un testamento abierto (notarial) puede ser revocado por una testamento ológrafo (escrito a mano por el testador), con tal de que, natural...

• 6.3.3.2. Revocación tácita. A tenor del artículo 739 CC que la regula: «el testamento anterior queda revocado de derecho por el posterior perfecto, si el testador no expresa en éste su voluntad de que aquél subsista en todo o en parte», de donde se de...

• Sin embargo, continúa el precepto, «el testamento anterior –revocado de manera tácita– recobra su fuerza si el testador revoca después el posterior y declara expresamente ser su voluntad que valga el primero».

• El precepto no ha logrado grandes elogios por la doctrina que censura que en muchas ocasiones el testador desea mantener la validez del primero pese a que otorga posteriormente otro, en el que, pese a que no declare que el anterior sigue siendo válido...

• ¿Tiene sentido dejar sin validez el primer testamento donde el testador hizo la distribución de sus bienes y luego otorgó otro para realizar disposiciones de contenido extrapatrimonial, sin pronunciarse sobre la subsistencia del primero?

• 6.3.3.3. Revocación real o presunta. Se produce la revocación presunta o real en los casos en los que el testador, sin otorgar un nuevo testamento, realiza, sin embargo, un acto jurídico que revela la intención de revocar el testamento anteriormente o...

• La regulación de la revocación presunta se determina en ciertos tipos y disposiciones testamentarias del Código civil: A) Testamento cerrado: «se presume revocado el testamento cerrado que aparezca en el domicilio del testador, con las cubiertas rotas...

• 6.3.4. Efectos de la revocación. La revocación tiene por objeto dejar sin efecto el testamento, en todo o en parte, dependiendo de su alcance. Cuando nada se indica por el testador, la revocación se entiende que será total.

• Determina el artículo 740 CC que «la revocación producirá su efecto aunque el segundo testamento caduque por incapacidad del heredero o de los legatarios en él nombrados, o por renuncia de aquél o de éstos».

• La incapacidad de los sucesores o su renuncia no estaban en la voluntad del otorgante por lo que nada obsta a que su revocación tenga plenos efectos

• Sin embargo, por excepción, y en base a principios de orden constitucional, como la protección de la familia y la filiación, «el reconocimiento de un hijo no pierde su fuerza legal aunque se revoque el testamento en que se hizo o éste no contenga otra...

• Dependiendo del alcance de la revocación, así será el régimen aplicable a la sucesión hereditaria; así, cuando se revoca el testamento: a) único anterior de manera completa, se aplicarán las normas de la sucesión intestada; b) anterior pero se estable...

• 6.4. Caducidad del testamento. La caducidad exige un previo testamento válido, sin embargo, puede perder su eficacia por el mero transcurso del tiempo, o por dicho término unido a su falta de protocolización, todo ello en los casos excepcionales que s...

• Así lo ordena expresamente el artículo 743 cuando indica que «caducarán los testamentos, o serán ineficaces en todo o en parte las disposiciones testamentarias, sólo en los casos expresamente prevenidos en este Código».

• Se distingue de la nulidad pues en la caducidad la causa de ineficacia no es simultánea como allí, sino posterior al otorgamiento; y de la revocación en que la causa de ineficacia en la caducidad no depende de la voluntad del testador.

• Regula el Código los supuestos de caducidad, plazos y momentos en que se produce, en las siguientes clases de disposiciones testamentarias: a) testamento ológrafoP484F P, b) testamento en peligro de muerte, o en el caso de una epidemiaP485F P; c) test...

• Bibliografía

• Di Marzio, Mauro y Matteini Chiari, Sergio, Le successioni testamentarie, Dott. A Giuffre Editore, Milano, Italia, 2013; González Acebes, Begoña, La interpretación del testamento, editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 2012; Cobas Cobiella, Elena, La r...

• Capítulo VII. Las sustituciones testamentarias

• Sumario: 1. Las sustituciones en general Concepto y clases. 1.1. Concepto. 1.2. Clases. 2. Sustitución vulgar, pupilar y ejemplar. 2.1. La sustitución vulgar. 2.2. La sustitución pupilar. 2.3. La sustitución ejemplar. 3. La sustitución fideicomisaria...

• 1. Las sustituciones en general: concepto y clases.

• 1.1. Concepto. La figura de la sucesión testamentaria aparece cuando el testador no le limita a la institución de heredero o asignación de legados, sino que, además, establece ciertas disposiciones previendo un destino determinado para sus bienes, des...

• En concreto, el testador puede prever que: a) la persona que él mismo haya instituida como heredero no quiera, o no pueda, aceptar la herencia; b) la persona instituida heredero la acepte, pero el testador desea, además, que transcurrido un tiempo, o ...

• La sustitución produce tres efectos, impidiendo: 1º, que la cuota del heredero o legatario quede vacante; 2º que se aplique el derecho de representación, y el de acrecimiento; y 3º que se abra la sucesión intestada o, tratándose de un legado, que el o...

• Son muy heterogéneos los supuestos de sustitución testamentaria que la doctrina define, en general, como «aquella disposición testamentaria por la que el testador establece que una persona herede (o reciba un legado) en lugar, o después, del llamado e...

• A tenor del artículo 789 CC «todo lo dispuesto en este capítulo respecto a los herederos se entenderá también aplicable a los legatarios».

• 1.2. Clases. El Código civil regula cuatro modalidades de esta figura en la sección que denomina «de la sustitución» en sus artículos 774 al 789.

• Son cuatro las clases de sustituciones testamentarias: la sustitución vulgar o simple, la pupilar, la ejemplar o cuasipupilar y la fideicomisaria.

• 2. Sustitución vulgar, pupilar y ejemplar

• 2.1. La sustitución vulgar. El artículo 774 CC alberga el concepto legal de esta figura al determinar que «puede el testador sustituir una o más personas al heredero o herederos instituidos para el caso en que mueran antes que él, o no quieran, o no p...

• La sustitución vulgar, según define la doctrina, consiste «en la disposición testamentaria en cuya virtud el causante, previendo que el llamado a la herencia (o uno de ellos) no llegue realmente a adquirirla, designa a una o varias personas más que, e...

• Los presupuestos que contempla el precepto citado para que se aplique la sustitución simple o vulgar son: 1) que el instituido heredero muera antes que el testador; 2) que el llamado no acepte la herencia; 3) que el llamado no la pueda aceptar, por in...

• 2.2. La sustitución pupilar. Como es sabido, el menor de catorce años no tiene capacidad para otorgar testamento cabiendo la posibilidad, naturalmente, de que fallezca antes de esa edad, y en consecuencia, sin testar. Para prevenir tal eventualidad pu...

• Este es el supuesto de la sustitución pupilar para la que el artículo 775 CC dispone que «los padres y demás ascendientes podrán nombrar sustitutos a sus descendientes menores de catorce años, de ambos sexos, para el caso de que mueran antes de dicha ...

• La consecuencia principal del establecimiento de la sustitución pupilar en el testamento es que evita la apertura de la sucesión intestada que se aplicaría, ope legis, sin remedio, con el fallecimiento del menor de catorce años, en el caso de que fuer...

• En todo caso, ha de tenerse presente el respeto de la legítima de los demás sucesores –que sean legitimarios– con los que pueda concurrir el sustituto una vez que se produzca la apertura de la sucesión. Así lo prevé el artículo 777 CC cuando advierte ...

• Pueden nombrarse a más de un sustituto para cada sustituido, e igualmente, si son varias las personas a sustituir pueden designarse por todas ellas a un solo sustituto, tal como admite el artículo 778 CC «pueden ser sustituidas dos o más personas a un...

• Si los herederos instituidos en partes desiguales fueren sustituidos recíprocamente, tendrán en la sustitución las mismas partes que en la institución, a no ser que claramente aparezca haber sido otra la voluntad del testador, expresa el artículo 779 CC.

• Finalmente, determina el precepto que le sigue, que «l sustituto quedará sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, a menos que el testador haya dispuesto expresamente lo contrario, o que los gravámenes o condiciones sean merame...

• 2.3. La sustitución ejemplar. La sustitución cuasipupilar o ejemplar se reconoce en el artículo 776 CC: «el ascendiente podrá nombrar sustituto al descendiente mayor de catorce años que, conforme a derecho, haya sido declarado incapaz por enajenación ...

• Como se contempla, la finalidad es la misma, nombrar un sustituto a quien, teniendo mayoría de edad para testar, sin embargo carece de capacidad debido a una enfermedad mental que se lo impide, ya sea transitoria o permanente.

• Por lo demás, es aplicable de manera íntegra a la sustitución ejemplar el régimen jurídico más arriba expresado de la sustitución pupilar.

• 3. La sustitución fideicomisaria

• 3.1. Concepto y clases. Contiene el artículo 781 CC un aparente concepto legal, que más bien es una descripción de su funcionamiento y límites, a cuyo tenor las sustituciones fideicomisarias son aquellas disposiciones testamentarias «en cuya virtud se...

• La doctrina censura la impropiedad y deficiencia técnica del precepto pues: a) no es un «encargo» al heredero –fiduciario–, sino un gravamen que se le impone; b) no «transmite» el fiduciario los bienes al fideicomisario sino que es la ley quien los at...

• De manera más simple, la sustitución fideicomisaria consiste en nombrar varios herederos sucesivos, esto es, dos o más, de tal modo que el primero recibirá la herencia al óbito del testador, y el segundo obtendrá los bienes hereditarios cuando fallezc...

• Se han distinguido dos clases: la sustitución fideicomisaria ordinaria o pura, en la que la delación del fideicomisario se produce en el momento de la muerte del fideicomitente y la sustitución fideicomisaria condicional, en la que se depende de la co...

• También, en función de la facultad de disponer del fideicomisario, se puede diferenciar entre la sustitución ordinaria y el fideicomiso de residuo.

• 3.2. Requisitos. El artículo 783.I CC determina que «para que sean válidos los llamamientos a la sustitución fideicomisaria, deberán ser expresos» y el 785 que «no surtirán efecto las instituciones fideicomisarias que no se hagan de una manera expresa...

• Completando tales y otros preceptos, considera la doctrina y jurisprudencia que son presupuestos o requisitos esencialesP496F P de la sustitución fideicomisaria, que el testador «haya incluido en su testamento»: 1º, una doble o múltiple llamada a la h...

• 3.3. Criterios interpretativos. Se añaden unos presupuestos interpretativos, habida cuenta de que el Código civil no es muy partidario de extender esta figura, para evitar la vinculación de bienes en el tiempo e impedirla ad eternum: a) rige el princi...

• 3.4. Aspectos diferenciales. Al menos dos cualidades esenciales diferencian a la sustitución fideicomisaria de la sustitución vulgar: 1ª, que en ésta, «la premoriencia» es una condición decisiva y esencial para que opere esta figura, lo que no ocurre ...

• 3.5. Sujetos. Tres sujetos han de intervenir para que opere la sustitución fideicomisaria: el fideicomitente, que será el causante que establece en su testamento esta figura; el fiduciario o primer heredero, así como los segundos y los ulteriores, si ...

• 3.6. Deberes y facultades del fiduciario. El fiduciario, que tiene el carácter de heredero, es propietario de los bienes objeto de sustitución, aunque lo sea de manera temporal, en la sustitución a término, hasta que deba transmitirlos, o condicional ...

• Son dos las obligaciones básicas de todo fiduciario: 1ª) conservar los bienes recibidos; 2ª) entregar la herencia al fideicomisario.

• La primera la impone el art. 781 y la segunda el art 783.II CC al disponer que «el fiduciario estará obligado a entregar la herencia al fideicomisario, sin otras deducciones que las que correspondan por gastos legítimos, créditos y mejoras, salvo el c...

• Entre sus facultades destacan: a) puede hacer suyos los frutos y productos de los bienes hereditarios; b) puede mejorar la herencia; c) tiene derecho a cobrar los gastos legítimos y créditos contra el causante; d) puede cobrar los créditos de la heren...

• La doctrina ha detallado, en relación con esta última facultad, los supuestos en los que el fiduciario puede enajenar –o disponer– de los bienes hereditarios y que serían «las enajenaciones»P508F P: A) libres admitidas en la LeyP509F P, así, cuando no...

• 3.7. Derechos del fideicomisario. El artículo 784 CC determina que «el fideicomisario adquirirá derecho a la sucesión desde la muerte del testador», aunque fallezca antes que el fiduciario; «el derecho de aquél pasará a sus herederos»; sin embargo, cu...

• Tomando como punto de partida el precepto, pueden considerarse derechos del fiduciario: a) recibir la herencia liquidada de cargas y deudas hereditarias, al margen de su responsabilidad ilimitada como heredero; b) las acciones de defensa de los bienes...

• 3.8. Limitaciones de las sustituciones fideicomisarias. Para que estas sustituciones sean eficaces tienen que respetar ciertos límites legalesP510F P.

• 3.8.1. Límite temporal. Será válida siempre que «no pase del segundo grado», o que se haga a favor de personas vivas –o concebidasP511F P– al tiempo del fallecimiento del testador, según el art. 781 CC.

• El precepto utiliza el término «grado» como si fuera un sinónimo de «llamamiento»P512F P. Si se excediere de los dos llamamientos, se tendrán por no puestos los que pasen de los dos admitidos.

• Podrá el testador nombrar sustitutos fideicomisarios: 1) a cuantas personas vivas, o concebidas, le parezca oportuno; y 2) además, hacer dos llamamientos de personas no vivas todavía, pero que han de estarlo al abrirse su sucesión.

• 3.8.2. Límite objetivo. No podrá gravarse la legítima mediante la sustitución, salvo que afecta a la legítima estricta para beneficiar un hijo o descendiente que fuere incapacitado judicialmente; si recayeren sobre el tercio destinado a la mejora, sól...

• Este límite protege el principio de intangibilidad de la legítima que no podrá verse mermada por la sustitución fideicomisaria; sin embargo, admite el Código civil dos excepciones: 1ª) permite establecer la sustitución fideicomisaria sobre la mejora, ...

• 3.8.3. Límite formal. Ha de constar en el testamento de manera expresa y clara, aunque no necesariamente nominativa, según el artículo 783 CC, por lo que no surtirá efecto cualquier designación que excede de lo anterior, es decir, que no permita ident...

• 3.9. Invalidez de las sustituciones fideicomisarias. Además de los límites anteriores, cuya trasgresión implicará la ineficacia de la disposición sobre la sustitución fideicomisaria, no surtirán efecto, a tenor del art. 785:

• 1º. Las instituciones fideicomisarias que no se hagan de una manera expresa, ya dándoles este nombre, ya imponiendo al sustituido la obligación terminante de entregar los bienes a un segundo heredero.

• 2º. Las disposiciones que contengan prohibición perpetua de enajenar, y aun la temporal, que exceden de los límites legales expuestosP515F P.

• 3º. Las que impongan al heredero el encargo de pagar a varias personas sucesivamente, más allá del segundo grado, cierta renta o pensión.

• 4º. Las que tengan por objeto dejar a una persona el todo o parte de los bienes hereditarios para que los aplique o invierta según instrucciones reservadas que le hubiese comunicado el testador.

• En cuanto a las consecuencias de la trasgresión de los límites y prohibiciones el art. 786 opta por la nulidad parcial, al indicar «la nulidad de la sustitución fideicomisaria no perjudicará a la validez de la institución ni a los herederos del primer...

• Parece acertado, según la doctrina que aquí se sigueP516F P, que la extralimitación en los límites legalmente señalados, habría de considerar ineficaces tan solo a los llamamientos que excedan de aquél límite, sin que deba afectar a la validez de la i...

• La sustitución fideicomisaria que sea declarada nula por falta de los rasgos o presupuestos para su validez no podrá subsanarse ni convalidarse.

• Se extinguirá la sustitución fideicomisaria cuando: a) los bienes hereditarios sean transmitidos llegando a poder del fideicomisario; b) sea nulo el testamento, o el gravamen fideicomisario por exceder del límite legal; c) hayan renunciado todos los f...

• 3.10. Sustituciones fideicomisarias especiales y figuras afines. Sin entrar en un análisis detallado de la materia, cabe al menos aludir a ciertos supuestos, por aparecer regulados en el Código civil o debido a su más frecuente uso.

• 3.10.1. El usufructo testamentario sucesivo. Se reconoce en el artículo 787 la eficacia testamentaria de la disposición sobre el usufructo, cuando establece que «la disposición en que el testador deje a una persona el todo o parte de la herencia, y a ...

• Ahora bien, se estará en presencia del usufructo testamentario sucesivo a tenor del inciso final del mismo precepto si el testador «llamare al usufructo a varias personas, no simultánea, sino sucesivamente», en cuyo casos se habrán de respetar los lím...

• La doctrina se muestra partidaria de reconocer este supuesto como un tipo de sustitución fideicomisaria referida a un legado de usufructoP519F P.

• 3.10.2. El usufructo testamentario con facultad de disposición. Muy similar al fideicomiso de residuo se diferencia de éste, quizá, en que en el usufructo con facultad de disponer –utilizado con frecuencia en la práctica– el usufructuario goza de un d...

• Pero al igual que en el fideicomiso, caben impugnar los actos dispositivos del usufructuario cuando sean abusivos, de mala fe, o simulando una inexistente necesidadP521F P, debiendo probar estos hechos quien alegue tal conductaP522F P.

• 3.10.3. El fideicomiso de residuo. La jurisprudencia elabora un concepto de esta figura como «aquella disposición sucesoria por la que el testador dispensa al fiduciario de la obligación de conservación y, consecuentemente, del deber de transmisión de...

• Podría indicarse, de manera tal vez algo más simple, que el fideicomiso de residuo es una modalidad de sustitución fideicomisaria en la que el deber de conservación de los bienes hereditarios por parte del fiduciario no tiene carácter esencial, y aunq...

• Se distinguen dos clases de fideicomiso de residuo: a) el fideicomiso de eo quod supererit –de lo que quedase–, donde el fideicomisario siempre recibirá algún bien o importe hereditario, debido a que el testador limitó el ámbito objetivo de las facult...

• Sobre su naturaleza jurídica, la jurisprudencia ha establecido que «la figura del fideicomiso de residuo se integra en la estructura y unidad del fenómeno sucesorio en el que venga previsto como una proyección de la centralidad y generalidad que prese...

• Es requisito imprescindible del fideicomiso de residuo que las facultades de disposición del fiduciario estén expresamente fijadas en el testamento, siendo, como viene ocurriendo en estas figuras, de interpretación restrictivaP525F P.

• Tales facultades de disposición del fiduciario las puede otorgar el testador con diversa amplitud: a) inter vivos a título oneroso, solo para cuando sea necesario a juicio del albacea, un tercero o el mismo fiduciario; b) pero también sin que haya de ...

• Los fideicomisarios pueden impugnar aquellos actos de disposición, o enajenaciones, de bienes hereditarios por parte de los fiduciarios siempre que: a) exceden de los límites de las facultades que le han sido conferidas; b) fueron fraudulentas; c) se ...

• Se extingue el fideicomiso de residuo, naturalmente, por la renuncia del fideicomisario, en cuyo caso el fiduciario se convierte en heredero puro; pero también se extingue cuando fallecen todos los fideicomisarios antes que el fiduciario (dado que la ...

• Bibliografía

• Díaz de Lezcano Sevillano, Ignacio, El pseudousufructo testamentario, editorial Marcial Pons, Madrid, 2012; Paniza Fullana, Antonia, Usufructo y fideicomiso, estatuto de concurrencia, editorial Aranzadi, Pamplona, 2012; Estrada Alonso, Eduardo, El fid...

• Capítulo VIII. La legítima

• Sumario: 1. Concepto y naturaleza. 1.1. Concepto. 1.2. Restricción de la libertad de testar. 1.3. Sistemas de protección de los legitimarios. 1.4. Clases de legitimarios. 1.5. Naturaleza jurídica de la legítima. 1.6. La intangibilidad de la legítima....

• 1. Concepto y naturaleza

• 1.1. Concepto. El art. 806 CC determina que la «legítima es la porción de bienes de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos».

• La doctrina aporta la siguiente definición: «es legítima la porción o cuota a que tienen derecho los parientes en línea recta y el cónyuge de cualquier persona, en el patrimonio de ésta (excepcionalmente, por cuenta de ella), a percibir a partir de su...

• 1.2. Restricción de la libertad de testar. Es claro que la legítima, habida cuenta de su imposición legal, implica una significativa disminución de la libertad del causante para dar a sus bienes el destino que prefiera, ya que debe respetar los límite...

• Hace siglos que la doctrina civilista viene discutiendo, con posiciones muy enfrentadas, a veces viscerales, sobre la necesidad o no de mantener la legítima, así como su proporción y los destinatarios de tal beneficio.

• En nuestra opinión la actual regulación de la legítima del Código civil no tiene cabida en una concepción de la persona y la familia propias del siglo XXI, que nada tienen que ver con la que existía en los tiempos de la Codificación, por lo que, consi...

• 1.3. Sistemas de protección de los legitimarios. Siendo muy diversos los motivos que, históricamente, ha justificado la legítima, desde la protección de la familia, a la permanencia indivisa del patrimonio familiar o de la explotación económica, a la ...

• La redacción actual del Código se alteró, sustancialmente, con la reforma de la Ley 11/1981, de 13 de mayoP532F P que adaptó el Derecho de familia, y afectó al de sucesiones, a los nuevos principios, entre otros, el de igualdad de los hijos, matrimoni...

• Sin embargo, los sistemas de protección del legitimario en que consisten la regulación legal de la legítima, son muy diversos en el Derecho español ya que el régimen del Código civil, que se estudia en las siguientes páginas, y en general, a lo largo ...

• En España, además del régimen del Código civil, operan, en síntesis, los siguientes sistemas de protección de los legitimarios:

• A) existe absoluta libertad para testar en Navarra, donde no hay necesidad de respetar legítima alguna, pues existe con mero carácter formal;

• B) aunque sí que la hay en Aragón, pero solo para hijos y descendientes, que es la mitad (50%) del caudal relicto que dejare el causante;

• C) también existe la legítima en la comunidad autónoma de Galicia, donde es mucho más reducida, solo una cuarta parte (25%) de la herencia;

• D) en Cataluña el papel de la legítima es residual debido, también con esa porción (25%) de la herencia, siendo muy elevada la libertad de testar;

• E) en la comunidad de las Islas Baleares la legítima de los hijos o descendientes es un tercio (33%) excepto que aquéllos sean más de cuatro, en que subirá a la mitad (50%) de los bienes hereditarios; y finalmente,

• F) en el País Vasco se aplican diferentes sistemas: a) en la Tierra de AyalaP533F P existe libertad absoluta para testar; b) en las villas no aforadas y en Bilbao se aplica el sistema del Código civil; y c) en el Infanzonado, Llodio y Aramayona, rige ...

• 1.4. Clases de legitimarios. El Código civil denomina de manera inexacta como «herederos forzosos» a los legitimarios, que son las personas que tienen derecho a la porción legal sobre el patrimonio que integra la legítima.

• Pero no es correcto llamarles «herederos forzosos» porque la legítima, a veces, se recibe en vida del causante, sin necesidad de que exista herencia de por medio, como ocurre cuando dicha porción del patrimonio se recibe por donación, o también, puede...

• Las clases de legitimarios se detallan en el artículo 807 CC al expresar que «son herederos forzosos: 1º. Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes. 2º. A falta de los anteriores, los padres y ascendientes respecto de sus hijos y...

• Fuera de estos tres grupos citados ninguna otra persona tendrá derecho a bienes del causante en concepto de legítima.

• La actual referencia a los hijos incluye a los adoptivos, con plena igualdad respecto de los biológicos o de sangre537F , siendo indiferente, como ya se ha visto, que hayan nacido dentro o fuera de un matrimonio entre sus progenitores.

• Los legitimarios, por tanto, pueden serlo por parentesco de sangre, como son los padres y ascendientes, así como los hijos y descendientes; o familiares que no proceden de la misma sangre, como es el caso de los hijos adoptivos y sus descendientes, as...

• Así, por ejemplo, la legítima del hijo adoptivo del causante, que no lleva su sangre, será siempre superior a la de su padre biológico que sí la tiene.

• La proximidad de parentesco del descendiente con el decuius determinará su derecho o no a la legítima, de tal modo que habiendo hijos, no heredará ningún nieto, y existiendo nietos, se excluye a todos los bisnietos, etc.

• Sin embargo, la premoriencia de uno o varios descendientes implicará que sus hijos y descendientes más próximos sean los legitimarios en su lugarP538F P, y lo mismo cuando aquéllos sean excluidos por indignidad o desheredaciónP539F P.

• Por el contrario, si el descendiente legitimario repudia la herencia se excluye a sus descendientes que no llegarán a ostentar la condición de legitimariosP540F P.

• 1.5. Naturaleza jurídica de la legítima. Son muchísimas, y muy variadas, las opiniones doctrinales que rodean todo lo relativo al régimen de la legítima, no siendo una excepción las posiciones enfrentadas sobre su naturaleza jurídica.

• Dado el carácter eminentemente práctico de esta obra, que no se puede extender a los amplios debates científicos sobre cada figura, sino que se expone tan solo la aplicación mayoritaria de cada institución, se puede considerar a la legítima como «una ...

• La jurisprudencia entiende a la legítima como pars bonorum, o como pars hereditatis, pero rechaza siempre que se pueda que sea un «derecho de crédito» –pars valoris–, o que se trate de un «derecho real de realización de valor sobre los bienes de la he...

• Dese una óptica más amplia, se ha calificado el sistema legitimario español como «un conjunto de limitaciones a la libertad dispositiva del causante para que satisfaga el derecho que tienen determinados parientes a obtener de su herencia unas atribuci...

• 1.6. La intangibilidad de la legítima Todo el Derecho hereditario gira en torno al conocido principio de intangibilidad de la legítima, que legalmente se proclama en el artículo 813.I CC cuando establece imperativamente que «el testador no podrá priva...

• La regulación de la legítima ha sido calificada por la jurisprudencia como «una materia de orden público en nuestro Derecho» donde el testador no puede disponer con plena libertad de sus bienes, perjudicando los derechos legales de los legitimarios, n...

• 1.6.1. Intangibilidad cualitativa de la legítima. En particular se reconoce este principio de manera específica en el art. 813.II CC cuando determina que el testador no podrá imponer sobre la legítima «gravamen, ni condición, ni sustitución de ninguna...

• La infracción del principio de intangibilidad cualitativa de la legítima permitirá el ejercicio de la acción de nulidad por tal motivo para obtener la ineficacia de cualesquiera gravámenes, condiciones o sustituciones que, estando prohibidas por el ci...

• No obstante, tal art. 813.II contiene dos excepciones: a) lo dispuesto en el art. 834 sobre el usufructo del viudo; y b) lo establecido en el art. 808.III respecto de los hijos o descendientes judicialmente incapacitados.

• 1.6.2. Intangibilidad cuantitativa de la legítima. El testador no puede disminuir, ni mucho menos eliminar, la porción de herencia que la ley otorga a los legitimarios, debiendo recibir aquella parte de manera íntegra.

• La intangibilidad cuantitativa de la legítima prohíbe que se realicen en vida donaciones inoficiosas, es decir, que excedan de lo que podía el causante dar a los sucesores disminuyendo la porción que correspondía al legitimario. En estos casos se podr...

• La disminución parcial de la cuantía de lo que corresponda al legitimario puede llevarse a cabo por el testador por cualquier otra vía, para lo cual el artículo 815 CC prevé la acción de suplemente de la legítima.

• También puede el testador perjudicar la legítima, privándole por completo de ella al legitimario mediante la preterición y la desheredación injusta

• 2. Alcance

• 2.1. Legítima de los descendientes. A) Según el art. 808 CC «constituyen la legítima de los hijos y descendientes las dos terceras partes del haber hereditario del padre y de la madre»; asciende, por tanto, al 66,66% del caudal relicto.

• Estas dos terceras partes de la herencia conforman la llamada legítima larga o amplia, que forzosamente se ha de distribuir entre los hijos y descendientes.

• B) Sin embargo, «podrán los padres disponer de una parte de las dos que forman la legítima (amplia)», para aplicarla como mejora a uno o algunos de sus hijos o descendientes (tercio de mejora). En tales casos el otro tercio de legítima que no sea mejo...

• C) La tercera parte restante de la herencia será de libre disposición, por lo que esta porción no se ve afectada por el régimen jurídico de la legítima, es decir, podrá el testador asignarla a las personas físicas o jurídicas que tenga por conveniente...

• 2.2. Legítima de los ascendientes. Constituye la legítima «de los padres o ascendientes la mitad del haber hereditario de los hijos y descendientes, salvo el caso en que concurrieren con el cónyuge viudo del descendiente causante, en cuyo supuesto ser...

• La cuantía de esta legítima de los padres y ascendientes dependerá de que el causante estuviera casado, sin haberse separado de hecho o de derecho, pues como indica el precepto, si concurrieren con el cónyuge viudo su legítima será un tercio de la her...

• La legítima reservada a los padres se dividirá entre los dos por partes iguales: si uno de ellos hubiere muerto, recaerá toda en el sobreviviente.

• Cuando el testador no deje padre ni madre, pero sí ascendientes –abuelos, bisabuelos, etc.–, en igual grado, de las líneas paterna y materna, se dividirá la herencia por mitad entre ambas líneas. Si los ascendientes fueren de grado diferente, correspo...

• Ha de tenerse presente que únicamente podrán ser legitimarios los padres o ascendientes –abuelos, bisabuelos, tatarabuelos, etc.–, cuando el causante no tuviere descendientes, debido a que la existencia de hijos, nietos, bisnietos, tataranietos, etc.,...

• En atención a la concurrencia de los legitimarios, los padres y ascendientes con el cónyuge viudo, o sin él, también en este supuesto se incrementará o disminuirá la parte de libre disposición del causante, de modo que el testador podrá disponer morti...

• 2.3. Legítima del cónyuge viudo. Bajo el epígrafe «derechos del cónyuge viudo» se contiene una sección desarrollada en los artículos 834 al 840 CC.

• La legítima del cónyuge viudo no se extiende a la propiedad de los bienes, sino a un derecho real de usufructo de una parte de la herencia, que será mayor o menor, en función de ciertos parientes del causante con los que concurra, contemplándose en la...

• El cónyuge que al morir su consorte, de quien no se encuentre separado judicialmente o de hecho: 1ª) cuando concurriere a la herencia con hijos o descendientes, tendrá derecho al usufructo del tercio destinado a mejora; 2ª) no existiendo descendientes...

• La reconciliación de los cónyuges, realizada en tiempo y forma, permitirá al cónyuge viudo conservar sus derechos legitimarios si tras la separación judicial «hubiera mediado reconciliación notificada al Juzgado» que la tramitóP552F P.

• El pago o satisfacción al cónyuge legitimario de su usufructo viudal por los herederos podrá realizarse de mutuo acuerdo asignándole: a) una renta vitalicia; b) los productos de determinados bienes; o c) un capital en efectivo. Si no hay acuerdo se pr...

• Cuando el cónyuge viudo «concurra con hijos sólo del causante» podrá aquél exigir que su derecho de usufructo le sea satisfecho, a elección de los hijos, asignándole: 1) un capital en dinero; ó 2) un lote de bienes hereditariosP554F P.

• No queda afectada la parte de libre disposición por el testador de sus bienes en cuanto a los derechos legitimarios del cónyuge viudo, en lo que se refiere al dominio de aquéllos, aunque sí, naturalmente, respecto del gravamen que supone el usufructo ...

• 3. Cálculo de la legítima: computación, imputación y colación

• 3.1. Computación. Para calcular la cuantía de la legítima habrá de estarse a su «cómputo», es decir, a su fijación cuantitativa, operación a la que también se denomina técnicamente «agregación o computación de las donaciones».

• El cómputo se ordena en el art. 818 CC: «para fijar la legítima se atenderá al valor de los bienes que quedaren a la muerte del testador, con deducción de las deudas y cargas, sin comprender entre ellas las impuestas en el testamento».

• La legítima se computa: «sumando al valor de la herencia (que es el que resulta de deducir del –activo– de los bienes que el causante deje a su muerte, el pasivo, que son las deudas y cargas que pesan sobre los mismos) el valor de las donaciones y lib...

• Lo dejando por el decuius a su muerte se llama relictum y a las donaciones que hiciere en vida se las conoce como donatum. Así, para fijar la legítima, y comprobar, si se dio en vida al legitimario más de lo que le correspondía por legítima, se calcul...

• La jurisprudencia se pronuncia en tal sentidoP556F P afirmando que «la legítima se calcula adicionando al valor del relictum, el del donatumP557F P, y se imputan a ella las donaciones hechas a los hijos, que no tengan el concepto de mejora»P558F P.

• 3.2. Imputación. Determina la jurisprudencia que la imputación consiste en «colocar a cuenta de la legítima lo que un legitimario haya recibido –bienes y derechos– de su causante como heredero, legatario o donatario»P559F P.

• En atención a lo anterior, la imputación dependerá de cómo se reciban los bienes del causante, contemplándose tres supuestos por la doctrinaP560F P:

• a) la herencia que reciba el legitimario, a quien se haya nombrado heredero, se imputará a su legítima; pero la destinada a un extraño –no legitimario– será imputada a la parte de libre disposición del testador;

• b) el legado que reciba un legitimario, nombrado legatario, sigue tal régimen imputándose a su legítima; siendo un extraño a la cuota de libre disposición;

• c) la donación que se hubiere otorgado en vida a un legitimario se imputará a su legítima, o en el caso de que sea hijo o descendiente del causante, podrá imputarse la donación como mejor, no imputándose a la legítima cuando así conste en el testament...

• 3.3. Colación. Ya analizada la figura de la colación en sede de partición de la herencia, su concepto legal se extrae del artículo 1035 CC: «el heredero forzoso que concurra, con otros que también lo sean, a una sucesión, deberá traer a la masa heredi...

• Del régimen de la colación, contenido en los artículos 1035 al 1050 CC, se pueden extraer algunas especialidades que afectan directamente al sistema de la legítima, como son las siguientes: 1ª) es la regla general que las donaciones realizadas en vida...

• 4. Reglas para determinar la legítima

• 4.1. Planteamiento. Explica la doctrinaP563F P que para determinar el valor de la legítima es preciso diferenciar entre la legítima global y la legítima individual.

• 4.2. Legítima colectiva o global. Se puede definir con sencillez la legítima colectiva o global como la porción, o porcentaje, del valor los bienes de la herencia, una vez deducidas las cargas y deudas que no sean testamentarias, que el Código civil o...

• Dispone el artículo 818.I CC que para fijar la legítima se atenderá al valor de los bienes que quedaren a la muerte del testador, «con deducción de las deudas y cargas, sin comprender entre ellas las impuestas en el testamento».

• La legítima colectiva es una porción de la masa hereditaria, en concreto, será el porcentaje de la herencia que corresponde a todos los legitimarios –o herederos forzosos–, es decir, la suma de todas y cada una de las legítimas individuales que deban ...

• Habiendo un solo legitimario la legítima colectiva coincidirá con la global, ya que ésta es la parte de la herencia destinada a todos los legitimarios.

• 4.3. Legítima individual. Se deduce de lo anterior que la legítima individual es la parte que corresponde a cada legitimario o heredero forzoso en particular; por tanto, la legítima individual siempre es una parte de la legítima colectiva.

• Todas las alusiones sobre pago concreto de las legítimas contenidas en la regulación legal siempre se refieren a la legítima individual.

• 5. El pago de la legítima

• 5.1. La atribución de la legítima. La atribución es el pago de la legítima, o también, la satisfacción de la misma, debiendo hacerlo aquella persona que deje a los legitimarios bienes bastantes para poder cubrir su importe.

• 5.2. Modos de atribución de la legítima. Sobre la manera de satisfacer la legítima se dispone que el testador podrá ordenar que se pague –atribuya– de cualquier forma, tal como determina el artículo 815 CC cuando establece que «el heredero forzoso a q...

• Como se anticipó, aun siendo lo habitual, no es necesario que el legitimario sea instituido heredero, sino que también existen otros modos de atribución de la legítima como es el caso de las donaciones realizadas en vida del causante al futuro legitim...

• Son modos de atribución de la legítima: a) la institución de heredero, designado en testamento, o a falta de éste, por la ley; b) mediante los legados; y c) a través de las donaciones que en vida hiciere el causante.

• Por otra parte se podrá satisfacer la legítima mediante la entrega de una porción de bienes de la herencia, pero también prevé el Código, si bien de forma extraordinaria, el pago en metálico de lo que haya satisfacer al legitimario.

• 5.3. Pago con bienes hereditarios. El supuesto más habitual de abono de lo que por legítima corresponda será mediante la entrega de una porción de bienes al heredero, así como la recepción de otros bienes mediante legado, o en vida del causante, la do...

• En consecuencia, siendo la legítima una porción de bienes de la herencia será lo apropiado satisfacerla con los propios bienes hereditarios.

• 5.4. Pago con dinero en metálico. Entre otros, se prevén varios supuestosP564F P.

• A) El pago en metálico a iniciativa del testador podrá realizarse cuando éste así lo disponga, o autorice al efecto el contador-partidor, en cuyo caso, además de poder adjudicar todos los bienes hereditarios o parte de ellos a alguno de los hijos o de...

• Salvo confirmación expresa de todos los hijos o descendientes, la partición realizada en tal modo «requerirá la aprobación judicial»P566F P.

• La decisión de pago en metálico no producirá efectos si no se comunica a los perceptores en el plazo de un año desde la apertura de la sucesión.

• El pago deberá hacerse en el plazo de otro año más, salvo pacto en contrario. Corresponderán al perceptor de la cantidad las garantías legales establecidas para el legatario de cantidad. Transcurrido el plazo sin que el pago haya tenido lugar, caducar...

• B) Cuando el testador desee conservar indivisa una explotación económica o mantener el control de una sociedad de capital o grupo de éstas, en interés de su empresa o de la familia, podrá ordenar que se pague en metálico su legítima a los demás intere...

• C) La mejora en cosa determinada, en el caso de que no admita indivisión y su valor excediere del tercio destinado a la mejora y de la parte de legítima del mejorado, «deberá abonarse en metálico a los demás interesados» por aquél, a tenor de lo dispu...

• D) Los derechos que correspondan al cónyuge viudo legitimario podrán ser satisfechos por los herederos, a tenor de los artículos 839 y 840 CC mediante la entrega de un capital de dinero o una suma en metálico.

• 6. Protección de la legítima

• 6.1. Planteamiento. La legítima se protege por el Código civil de manera imperativa no solo contra quien debe satisfacerla, el decuius, sino también, incluso contra los propios beneficiarios de ellaP568F P.

• 6.2. Actos del legitimario. Se prohíbe la renuncia o transacción sobre la legítima pues el art. 816 CC establece que «toda renuncia o transacción sobre la legítima futura entre el que la debe y sus herederos forzosos es nula», autorizando a éstos para...

• 6.3. Actos del causante. Se trata de los actos realizados por el causante, generalmente mediante testamento, en los que se produce una infracción al principio de intangibilidad de la legítima, consagrado en el artículo 813 CC.

• Para evitar que el testador pueda perjudicar los derechos de los legitimarios, se establecen algunos mecanismos que resume la doctrina, como la preterición, la desheredación ilegal, la atribución insuficiente, el gravamen de la legítima, actos de disp...

• 6.3.1. La preterición. Se produce cuando el testador omite, al otorgar testamento, a uno o varios legitimarios que en tal momento tenían derecho a serlo. Esta figura se analizará con mayor detalle en páginas siguientes.

• 6.3.2. Desheredación injusta o sin causa. Siempre que el testador hubiere incurrido en una causa de desheredación injusta, o sin causa en donde apoyarla, se producirá la anulación de la institución de heredero en todo lo que perjudique al desheredado....

• 6.3.3. Gravámenes sobre la legítima. Si el testador hubiese impuesto sobre la parte de herencia que se refiere a la legítima gravámenes que la limiten o disminuyan, serán nulos en todo aquello que perjudique al legitimario570F .

• 6.3.4. Atribución insuficiente. Dispone el art. 815 CC que «el heredero forzoso a quien el testador haya dejado por cualquier título menos de la legítima que le corresponda, podrá pedir el complemento de la misma».

• 6.3.5. Actos de disposición inoficiosos. Si el testador hubiere dispuesto mediante donaciones en vida o a través de legados, más importe de aquél que podía legalmente perjudicando la legítima, podrá ver reducidos tales actos de disposición, e incluso ...

• Cuando se hayan de reducir las disposiciones del testamento se respetarán las donaciones hechas en vida mientras pueda cubrirse la legítima, reduciendo o anulando, si fuere necesario, las mandas y legados, según dispone el artículo 820.1º, que también...

• 6.3.6. Actos de disposición simulados. Cuando el testador realice actos de disposición simulados en fraude de legítimas, con perjuicio de los derechos de los legitimarios, podrán éstos ejercitar las acciones de nulidad por simulación absoluta por tale...

• 7. Acciones de protección

• 7.1. Acción de suplemento de la legítima. El heredero forzoso a quien el testador haya dejado por cualquier título menos de la legítima que le corresponda, «podrá pedir el complemento de la misma», determina el art. 815 CC, que no indica a quién habrá...

• Naturalmente se refiere a los herederos que hayan recibido los bienes de la herencia en una porción mayor de la que legalmente les correspondía puesto que ello ha provocado que el legitimario no perciba íntegramente su legítima.

• La doctrina expresa que, en el realidad, esta acción carece de sustantividad propia, ya que se está refiriendo, en definitiva, a una acción de reducción de las disposiciones testamentarias que lesionan la legítima del art. 817 CC, por lo que se atribu...

• 7.2. Acción de reducción de disposiciones testamentarias. Establece el art. 817CC que las disposiciones testamentarias que mengüen la legítima de los herederos forzosos «se reducirán, a petición de éstos, en lo que fueren inoficiosas o excesivas». Una...

• 1) La reducción se hará a prorrata, pero si el testador hubiere dispuesto que se pague cierto legado con preferencia a otros, no sufrirá aquél reducción sino después de haberse aplicado éstos por entero al pago de la legítima;

• 2) si consiste en un usufructo o renta vitalicia, cuyo valor se tenga por superior a la parte disponible, los herederos forzosos podrán escoger entre cumplir la disposición testamentaria o entregar al legatario la parte de la herencia de que podía dis...

• 3) siendo un legado de finca indivisible quedará ésta para el legatario si la reducción no absorbe la mitad de su valor, y en caso contrario, para los herederos forzosos; pero aquél y éstos deberán abonar su respectivo haber en dineroP575F P; pero si ...

• 7.3. Acción de reducción de donaciones inoficiosas. Dispone el artículo 636 CC que «ninguno podrá dar ni recibir, por vía de donación, más de lo que pueda dar o recibir por testamento», añadiendo que «la donación será inoficiosa en todo lo que exceda ...

• Dos presupuestos o requisitos precisa esta forma de ineficacia sobrevenida de las donaciones por inoficiosas: 1) que existan legitimarios, lo fuere o no el donatario, es decir, herederos forzosos al fallecimiento del causante; 2) que el donatario haya...

• La acción de reducción de donaciones inoficiosas puede interponerse tanto en la sucesión testamentaria como en la intestada o legal, si bien es requisito imprescindible que los bienes que se hayan asignado al interesado no cubran la porción de bienes ...

• La acción de reducción de donaciones inoficiosas ha de interponerse antes de que se proceda a la partición de la masa hereditariaP577F P.

• Bibliografía

• Barrio Gallardo, Aurelio, El largo camino hacia la libertad de testar: De la legítima al derecho sucesorio de alimentos, editorial Dykinson, Madrid, 2012; Bucelli, Andrea, Dei legittimari, Dott. A Giuffre – Editore, Milano, Italia, 2012; Torres García...

• Capítulo IX. La mejora, la reserva y la preterición

• Sumario: 1. La mejora. 1.1. Concepto y alcance. 1.2. Sentido de la figura. 1.3. Requisitos. 1.4. Clases. 1.5. La voluntad de mejorar y la mejora tácita o presunta. 1.6. Mejora en cosa determinada y de cuota. 1.7. Formas de ordenar la mejora. 1.8. Per...

• 1. La mejora

• 1.1. Concepto y alcance. La sección «de las mejoras», la desarrolla el Código civil en sus artículos 824 al 833, disponiendo el primero de los citados que «el padre o la madre podrán disponer en concepto de mejora a favor de alguno o algunos de sus hi...

• El régimen jurídico de la mejora es diferente del de la legítima estricta, pese a que sea una parte de la legítima amplia, en concreto la mitad. Opera la mejora respecto de los legitimarios como la parte de libre disposición del testadorP578F P.

• El artículo 824 supone una excepción legal al principio de intangibilidad cualitativa de la legítima al establecer que «no podrán imponerse sobre la mejora otros gravámenes que los que se establezcan en favor de los legitimarios o sus descendientes». ...

• La mejora alcanza por tanto a un tercio de la herencia, llamada precisamente el tercio de mejora, y como se dijo, supone la mitad de la legítima amplia.

• 1.2. Sentido de la figura. En realidad, en un sentido práctico, lo que hace la institución de la mejora es posibilitar a los padres y ascendientes distribuir de forma desigual la porción de bienes que corresponde a sus hijos legitimarios.

• El tercio de legítima estricta lo deberán recibir los hijos y descendientes, por partes iguales, dividiéndose esa porción de bienes de sus padres y ascendientes entre el número de hermanos –si alguno hubiere fallecido los hijos de éste ocuparán su lug...

• Sin embargo, el tercio de mejora habilita a los padres y ascendientes a distribuir esa parte de bienes como mejor les parezca, siempre que el total vaya hijos y descendientes, es decir, legitimarios o herederos forzosos.

• Así, por ejemplo, una madre que tuviera tres hijos, puede dejar toda la parte de mejora a uno solo de ellos, pero la legítima estricta a los tres por iguales partes; y puede repartir el tercio de libre disposición con plena libertad.

• 1.3. Requisitos. Para que pueda operar la mejora deben concurrir, al menos, dos presupuestos o requisitos esenciales: 1) que exista una herencia con más de un descendiente –generalmente hijos– con derecho a suceder, de los que uno, al menos, debe ser ...

• 1.4. Clases. A. En atención al título por el que la determina el testador la mejora puede ser de varios tipos, según se ordene por: donación, testamento, legado, en capitulaciones matrimoniales y por contrato oneroso.

• B. También, respecto de la declaración de voluntad en que establece la mejora se la puede clasificar en mejora expresa, tácita y presunta.

• C. Finalmente, según cuál sea el objeto sobre el que recaiga, se puede distinguir entre la mejora de cantidad, en cosa determinada y de cuota.

• 1.5. La voluntad de mejorar y la mejora tácita o presunta. La voluntad de mejorar puede manifestarse de tres modos, pero no todos tienen eficacia:

• A. Mejora expresa. A tenor del artículo 825 CC: «ninguna donación por contrato entre vivos, sea simple o por causa onerosa, en favor de hijos o descendientes, que sean herederos forzosos, se reputará mejora, si el donante no ha declarado de una manera...

• B. Mejora tácita. Aunque no se utilice de manera expresa la palabra mejora la jurisprudencia admite, como mejora tácita, aquella en la que aparece de forma directamente comprobada la exteriorización de la voluntad de mejorar, aunque no se encuentre gr...

• C. Mejor presunta. Sería aquella que no se ha expresado, ni por su nombre, ni tampoco de manera implícita, al no poder deducirse de manera clara y nítida de las disposiciones testamentarias del causante, siendo rechazada de plano por la doctrina y la ...

• 1.6. Mejora en cosa determinada y de cuota. Las clases de mejora más habituales, en atención al objeto sobre el que recaiga son las que siguen.

• A. Mejora de de cantidad. Se la suele considerar, más técnicamente, legado de crédito, por el que el testador dispone que a algún legitimario se le entregue un importe concreto en dinero, además de su legítima estricta.

• B. Mejora en cosa determinada. Se reconoce en el artículo 829 CC cuando dispone que «la mejora podrá señalarse en cosa determinada». Además, al respecto, establece que «si el valor de ésta excediere del tercio destinado a la mejora y de la parte de le...

• C. Mejora de cuota. Alude a ella el artículo 832 CC cuando expresa que la mejora que no hubiere sido señalada en cosa determinada, «será pagada con los mismos bienes hereditarios», observándose, en cuanto puedan tener lugar, las reglas establecidas so...

• 1.7. Formas de ordenar la mejora. No establece el Código civil un sistema unitario sobre las formas de establecer la mejora de los legitimarios, aunque se alude a ella en el art. 814.2º: «las mejoras ordenadas por cualquier título», lo que evidencia q...

• a) por testamento, que es la manera ideal, más frecuente y segura, pese al silencio del Código al respecto; cuando así se ordene el testador podrá consignarla como una institución de heredero, o como un legadoP581F P;

• b) por donación inter vivos, es una forma frecuente de mejorar, sobre todo a los hijos, aunque se requiere la expresión inequívoca de la voluntad de mejorar, no solo de donar, así se establece legalmente al respecto que: «ninguna donación por contrato...

• c) en capitulaciones matrimoniales o por contrato oneroso celebrado con un tercero, se reconoce expresamente al aludir a su carácter irrevocableP583F P.

• 1.8. Personas que pueden mejorar o ser mejoradas. Se trata, en el primer caso, de los sujetos que tienen facultad de establecer la mejora con eficacia, y en el segundo, de quienes pueden ser favorecidos por dicho beneficio.

• 1.8.1. Quiénes pueden mejorar. Aunque los arts. 808.II y 824 CC tan solo nombren expresamente «al padre y la madre», sin embargo, la facultad de mejorar también la ostentan los demás ascendientes, abuelos, bisabuelos, tatarabuelos, etc. respecto de su...

• 1.8.2. Quiénes pueden ser mejorados. Pueden ser mejorados los hijos y demás descendientes, ya sean naturales o adoptivos, habidos dentro o fuera del matrimonio, pues la filiación matrimonial y la no matrimonial, así como la adoptiva, surten los mismos...

• Incluso puede ser mejorada una persona que no ostente la condición de legitimario o heredero forzoso, tal como reconoce la jurisprudencia reciente que expresa que el art. 823 CC debe interpretarse «en el sentido de admitir la posibilidad de que el abu...

• 1.9. Delegación de la facultad de mejorar. En principio, «la facultad de mejorar no puede encomendarse a otro», dispone el artículo 830 CC.

• Sin embargo el artículo 831 establece una excepción a tan rotundo principio configurando un amplio y detallado régimen jurídico de delegación de esta la facultad de mejorar que se confiere, por testamento, al «cónyuge viudo».

• A. Beneficiarios. Podrán conferirse facultades al cónyuge en testamento para que, fallecido el testador, pueda «realizar a favor de los hijos o descendientes comunes mejoras incluso con cargo al tercio de libre disposición y, en general, adjudicacione...

• B. Forma y plazo. Estas mejoras, adjudicaciones o atribuciones podrán realizarse por el cónyuge en uno o varios actos, simultáneos o sucesivos. Si no se le hubiere conferido la facultad de hacerlo en su propio testamento o no se le hubiere señalado pl...

• C. Posesión. Las disposiciones del cónyuge que tengan por objeto bienes específicos y determinados, además de conferir la propiedad al hijo o descendiente favorecido, le conferirán también la posesión por el hecho de su aceptación, salvo que en ellas ...

• D. Administración. Corresponderá al cónyuge viudo sobreviviente la administración de los bienes sobre los que pendan las facultades anteriores.

• E. Legítima estricta. El cónyuge, al ejercitar las facultades encomendadas, deberá respetar las legítimas estrictas de los descendientes comunes y las mejoras y demás disposiciones del causante en favor de ésos.

• F. Presunción. Se entenderán respetadas las disposiciones del causante a favor de los hijos o descendientes comunes y las legítimas cuando unas u otras resulten suficientemente satisfechas aunque en todo o en parte lo hayan sido con bienes pertenecien...

• G. Rescisión. De no respetarse la legítima estricta de algún descendiente común o la cuota de participación en los bienes relictos que en su favor hubiere ordenado el decuius, el perjudicado podrá pedir que se rescindan los actos del cónyuge en cuanto...

• H. Descendiente no común. La concesión al cónyuge de las facultades expresadas no alterará el régimen de las legítimas ni el de las disposiciones del causante, cuando el favorecido por unas u otras no sea descendiente común. En tal caso, el cónyuge qu...

• I. Preterición descendiente solo del testador. Cuando algún descendiente que no lo sea del cónyuge supérstite hubiera sufrido preterición no intencional en la herencia del premuerto, el ejercicio de las facultades encomendadas al cónyuge no podrá meno...

• J. Extinción. Las facultades conferidas al cónyuge cesarán desde que hubiere pasado a ulterior matrimonio o a relación de hecho análoga o tenido algún hijo no común, salvo que el testador hubiera dispuesto otra cosa.

• K. No casados. Las disposiciones anteriores también serán de aplicación cuando las personas con descendencia común no estén casadas entre sí.

• 1.10. Caracteres estructurales. La mejora es revocable, puede sujetarse a gravamen, su promesa es válida, requiere su aceptación y cabe repudiarla.

• A. Revocabilidad. Se establece el principio general de revocabilidad de las mejoras por parte del causante que la ordenó al indicarse legalmente «la mejora, aunque se haya verificado con entrega de bienes, será revocable», sin embargo, se contienen do...

• B. Promesa. No es eficaz la promesa de mejorar, como no lo es la de donar, sin embargo, cuando se haga con ocasión del matrimonio y con las formalidades legales, será eficaz y exigible: «la promesa de mejorar o no mejorar, hecha por escritura pública ...

• C. Gravámenes. Se determina que «no podrán imponerse sobre la mejora otros gravámenes que los que se establezcan en favor de los legitimarios o sus descendientes»P588F P, por lo que, la expresión «otros» permite su gravamen.

• D. Aceptación y renuncia. Se dispone legalmente que «el hijo o descendiente mejorado podrá renunciar a la herencia y aceptar la mejora»P589F P. En realidad se trata de la aplicación de la regla general que permite al heredero, a quien se le haya dejad...

• E. Extinción. Además de la renuncia y la revocación, existen otros supuestos en que se extingue la mejora que el causante hizo a favor de uno o varios de sus legitimarios: a) por la ineficacia del acto donde se dispuso, testamento o donación; b) por p...

• 2. Las reservas hereditarias

• 2.1. Concepto y clases. El régimen de las reservas, al igual que ocurre en el de la legítima estricta, impide al testador disponer libremente de sus bienes.

• Se puede definir la reserva hereditaria como aquella institución mediante la cual se obliga a determinadas personas –reservistas– a que no dispongan (inter vivos o mortis causa) de ciertos bienes –reservables– porque, debido a su procedencia, son atri...

• Tiene afinidades con la legítima, pues ambas limitan la libertad de testar, pero se diferencia de aquélla en que en la reserva: a) las personas beneficiadas no son las mismas, pues los legitimarios no son los reservatarios; b) no siempre existe, sino...

• La naturaleza jurídica de la reserva la configura como una limitación de la autonomía de la voluntad en la sucesión mortis causa, al igual que ocurre con la legítima, es la propia ley la que establece el orden a suceder concretado en ciertos bienes qu...

• Existen dos clases de reserva fundamentales reguladas en el Código civil vigente, la reserva lineal o troncal, y la reserva ordinaria o viudal.

• 2.2. La reserva ordinaria o viudal. Trata la reserva ordinaria de proteger los derechos de los hijos de un primer matrimonio sobre ciertos bienes tras un matrimonio posterior del padre que sobrevivió al progenitor fallecido.

• 2.2.1. Supuestos. El artículo 968 CC establece la reserva ordinaria o viudal cuando determina que «el viudo o viuda que pase a segundo matrimonio estará obligado a reservar a los hijos y descendientes del primero la propiedad de todos los bienes que h...

• Son presupuestos o requisitos legales, por tanto, para que se origine la obligación de reservar al cónyuge viudo: 1) la disolución del matrimonio por muerte; 2) la celebración de al menos un segundo matrimonio, o ulteriores; 3) existencia de hijos o d...

• Pero además, la misma obligación de reservar indicada «será también aplicable: a) al viudo que durante el matrimonio haya tenido o en estado de viudez, tenga un hijo no matrimonial; b) al viudo que adopte a otra persona; no obstante, se exceptúa el ca...

• 2.2.2. Naturaleza y finalidad. Sobre su naturaleza jurídica, la doctrina explica que la reserva viudal «es una limitación a la facultad de disponer –algo común en cualquier modalidad de reserva– que se impone al cónyuge bínubo con la finalidad de prot...

• 2.2.3. Sujetos y bienes. El reservista es la persona a quien legalmente se impone la obligación de reservar bienes, que será el cónyuge viudo o viuda; y reservatarios, que son los hijos y descendientes del matrimonio anterior, o sea, se trata de los h...

• Los bienes reservables son los adquiridos, por cualquier título, ya sea por sucesión testada o intestada, donación u otra disposición gratuita, por el viudo o viuda, recibidos: a) de su difunto cónyuge; b) de los hijos y descendientes del matrimonio; ...

• 2.2.4. Cese de la obligación. Termina el deber de reservar: 1) cuando los hijos de un matrimonio, mayores de edad, que tengan derecho a los bienes, renuncien expresamente a él, o cuando se trate de cosas dadas o dejadas por los hijos a su padre o a su...

• 2.3. La reserva lineal o troncal. Su concepto legal se contiene en el artículo 811 CC, al establecer que: «el ascendiente que heredare de su descendiente bienes que éste hubiese adquirido por título lucrativo de otro ascendiente, o de un hermano, se h...

• La doctrina explica el precepto aludiendo a la dramática situación que se podría producir, si no existiera esta figura, acudiendo a un ejemplo clásicoP597F P.

• La jurisprudencia afirma que el precepto tiene como finalidad que por un azar de la vida se produzca una desviación del curso natural de los bienesP598F P, o hacer desaparecer el peligro de que unos bienes siempre poseídos por una familia vayan a mano...

• La reserva lineal requiere dos transmisiones: 1ª) de carácter gratuito –sea por sucesión testada, intestada o donación– de un ascendiente a un descendiente, o de un hermano a otro hermano; y 2ª) del descendiente adquiriente a otro ascendiente, ésta op...

• Se añade, sobre cuáles son los bienes reservables, que «para que la reserva pueda tener lugar es necesario que el ascendiente herede del descendiente bienes que éste haya adquirido de otro ascendiente o de un hermano»P600F P.

• Intervienen en esta reserva lineal o troncal, los siguientes sujetos:

• a) el reservista, o persona obligada a reservar, que aquí es el ascendiente que hereda al descendiente –salvo que fuera quien le había transmitido el bien–, y comprende a los padres, abuelos, bisabuelos, tatarabuelos, etc., sin límite;

• b) los reservatarios, personas favorecidas por la reserva que han de ser parientes del primer causante pero que pertenezcan a la línea de donde proceden los bienes hereditarios, dentro del tercer grado alcanzando hasta hermanos y tíos carnales; es dec...

• 2.4. La reserva en favor del ausente. Añade cierto sector doctrinal otro tipo de «reserva en sentido impropio», debido a las importantes diferencias que la separan tanto de la reserva ordinaria como de la reserva lineal.

• Se trata de la reserva a favor del ausente y que tiene su fundamento en el artículo 191 CC, según el cual: «abierta una sucesión a la que estuviere llamado un ausente, acrecerá la parte de éste a sus coherederos, al no haber persona con derecho propio...

• Siguiendo esta misma doctrina, se caracterizaP602F P: 1) por tener como finalidad conservar los bienes según la sucesión legal y proteger el patrimonio del ausente; 2) puede haber varios reservistas, sin embargo tan solo podrá existir un reservatario;...

• 2.5. Fases y efectos de la reserva. En la reserva viudal, y también en la troncal, se pueden apreciar dos etapas diferentes, con distintas consecuencias. Aunque la regulación legal de los efectos y garantías se refieren, sobre todo, a la viudal, la ju...

• 2.5.1. Pendencia. Es la fase denominada de la reserva pendiente, que se origina cuando fallece el descendiente y es heredado por el ascendiente, periodo que se prolonga mientras dure toda la vida del reservista. Hasta el óbito del reservista carece el...

• Mientras viva el reservista es propietario de los bienes reservables, que están afectos a la reserva, y no puede disponer libremente de ellos, mientras haya parientes de quien se los transmitió a título gratuito, que puedan calificarse de reservatario...

• 2.5.2. Consumación. La llamada reserva consumada, se produce desde el momento de la muerte del reservista, siempre que haya reservatarios vivos. Aquél derecho expectante de reserva se consuma y permite al reservatario la adquisición de los bienes rese...

• Una vez abierta la sucesión por muerte del reservista, los reservatarios se convierten en propietarios por ministerio de la ley, ya que son sucesores legales a título singular del reservista –como heredero al título universal–, adquiriendo el reservat...

• Desde el fallecimiento del reservista ya puede interponer el reservatario, por ser propietario, la acción reivindicatoria sobre tales bienes ante quien los posea, sea heredero, legatario o un terceroP605F P. El reservatario no es heredero, sino, en ci...

• 2.5.3. Concurrencia. En ocasiones pueden concurrir, en un mismo supuesto de hecho, la reserva viudal y la reserva lineal, debiéndose optar por una.

• Se produce esta circunstancia, describe la doctrinaP607F P, «cuando el ascendiente reservista, que siendo viudo y estando ya vinculado por la reserva lineal (verbigracia, por haber heredado abintestato a uno de sus hijos premuerto, quien, a su vez, ha...

• Cuando ambas reservas sean compatibles como en este supuesto citado, la jurisprudencia declara que será preferente la reserva viudal, sobre la linealP608F P.

• Y de otro lado, en los casos en que colisionen ambas reservas por coincidir en la persona de un mismo reservista, sobre unos mismos bienes, pero habiendo diferentes reservatarios, lo que determina que sean incompatibles ambas reservas, también se apli...

• Además, con carácter general, la jurisprudencia más reciente interpreta de forma restrictiva las normas de la reserva lineal o troncal, otorgando, también, preferencia a las disposiciones sobre la reserva ordinaria o viudalP612F P.

• 2.6. Extinción de la reserva. Se extinguirá la reserva, cuando: 1º) no exista ningún reservatario al momento del óbito del reservistaP613F P; 2º) hayan renunciado los reservatarios antes o en el momento de la muerte del reservista; 3º) no haya bienes ...

• 2.7. El derecho de reversión legal. También se denomina derecho de retorno de las donaciones cuyo concepto legal puede extraerse del artículo 812 CC al disponer que: «los ascendientes suceden con exclusión de otras personas en las cosas dadas por ello...

• Opera tanto en la sucesión testamentaria como en la sucesión intestada; el precepto está previsto para la sucesión a título singular, en los supuestos en que el donatario que había recibido bienes del donante, falleciera sin descendencia pero dejando ...

• Son requisitos para que ejercite el donante su derecho y opere la reversión legal: 1) que se haya realizado una donación por un ascendiente a favor de un descendiente; 2) que el donatario haya fallecido sin hijos, naturales o adoptivos, ni descendient...

• Tiene la naturaleza de «derecho sucesorio de tipo legal y carácter necesario» cuyo efecto es la retirada de la herencia de los bienes que el causante recibió en donación de sus ascendientes, con la consiguiente exclusión sobre tales bienes, de las per...

• La segunda parte del precepto añade que «si hubieren sido enajenados, sucederán en todas las acciones que el donatario tuviera con relación a ellos, y en el precio si se hubieren vendido, o en los bienes con que se hayan sustituido, si los permutó o c...

• 3. La preterición

• 3.1. Concepto y clases. La preterición hereditaria es falta de disposición sucesoria a favor de los legitimarios, o sea, la conducta del testador mediante la cual omite, u olvida incluir, en su testamento a uno o varios de sus herederos –forzosos– leg...

• Son requisitos de la preterición, que: 1) el causante haya hecho testamento; 2) que tuviera herederos forzosos cuando lo hizo; 3) que uno o varios de esos legitimarios no fuera incluido en dicho testamento.

• La acción de preterición para reclamar el preterido sus derechos sobre la herencia, habrá de ejercitarse en vida de tal legitimario, que por tanto habrá de sobrevivir al decuius, ya que, si los «herederos forzosos preteridos mueren antes que el testad...

• Existen dos clases de preterición cuyos efectos varían según la hiciera con plena intención el testador, o si fue por error, es decir, sin intencionalidad.

• 3.2. Preterición intencional. El art. 814.I CC dispone que «la preterición de un heredero forzoso no perjudica la legítima» y añade que «se reducirá la institución de heredero antes que los legados, mejoras y demás disposiciones testamentarias». Este ...

• Los efectos de la preterición intencional no anulan la institución de heredero sino que «reducen» la porción del legitimario preterido al importe de su legítima por ser ésta indisponible para el testador, ya que se entiende que éste no quiso dejar bie...

• La jurisprudencia ha equiparado los efectos de la preterición intencional a los de la desheredación injusta teniendo derecho el legitimario preterido a la legítima estricta de un tercio, no a la amplia de dos tercios habida cuenta de la intención del ...

• 3.3. Preterición no intencional. La preterición no será intencional, siendo por tanto errónea, cuando el testador, olvida involuntariamente incluir a todos sus legitimarios, o también cuando ignora que existan los preteridosP621F P.

• Los efectos de la preterición errónea o no intencional son diferentes, a tenor del artículo 814.II, produciendo sobre los hijos y descendientes los siguientes: 1) si resultaren preteridos todos, «se anularán las disposiciones testamentarias de conteni...

• 4. La desheredación

• 4.1. Concepto y requisitos. Los artículos 848 al 857 CC contienen la sección bajo el epígrafe «de la desheredación». Ya establece el artículo 813 que solo podrá el testador privar a los herederos forzosos de su legítima en los casos que estén expresam...

• Puede definirse la desheredación como el acto jurídico mediante el cual el testador excluye de su sucesión a uno o varios de sus herederos forzosos con base a alguna de las causas taxativamente previstas en el Código civil.

• La jurisprudencia justifica los motivos legales de desheredación en que se refieren a infracciones graves del desheredado que ejecuta agresiones físicas o contra el honor del testador o del legitimario, en perjuicio del orden familiarP622F P.

• Son requisitos para que opere la desheredación con eficacia: 1) que se haga por el testador en un testamento válidoP623F P; 2) que se funde exclusivamente en una causa justa establecida en la ley, no en otra, siendo innecesario describir sus hechos co...

• 4.2. Causas de desheredación. Establece el artículo 852 CC, que «son justas causas para la desheredación, en los términos que específicamente determinan los artículos 853, 854 y 855, las de incapacidad por indignidad para suceder señaladas en el artíc...

• En atención al precepto se detallan a continuación tales causas según afecten en calidad de desheredados, respecto del causante, a sus padres y ascendientes, a sus hijos y descendientes, y a su cónyuge viudo, todos ellos legitimarios.

• Siguiendo el esquema del precepto citado, y la dicción de los tres que le siguen, se exponen ahora en cada grupo, en primer lugar, las causas específicas de cada uno de ellos, y a continuación, las causas genéricas –denominadas de «incapacidad para su...

• 4.2.1. De los hijos y descendientes. Serán justas causas para desheredar a los hijos y descendientes, dispone el artículo 853 CC, las siguientes:

• A. Específicas: 1ª. Haber negado, sin motivo legítimo, los alimentos al padre o ascendiente que le deshereda. 2ª. Haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra.

• B. Genéricas: a) la condena en juicio por atentar contra la vida del testador, de su cónyuge, descendientes o ascendientes; b) haber acusado al testador de delito al que la ley señale pena no inferior a la de presidio o prisión mayor, cuando la acusac...

• 4.2.2. De los padres y ascendientes. El artículo 854 impone que serán justas causas para desheredar a los padres y ascendientes, las siguientes:

• A. Específicas: 1ª. Haber perdido, total o parcialmente, la patria potestad en sentencia fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonialP627F P. 2ª. Haber negado los alimentos a sus hijos o d...

• B. Genéricas: a) los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos; b) la condena en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cónyuge, descendientes o ascendientes; c) haber acusado al testador de delito al que l...

• 4.2.3. Del cónyuge viudo. Serán justas causas para desheredar al cónyuge viudo, según determina el artículo 855 del Código civil, las siguientes:

• A. Específicas: 1ª. Haber incumplido grave o reiteradamente los deberes conyugalesP628F P. 2ª. Aquellas que dan lugar a la pérdida de la patria potestad, total o parcial, por incumplimiento de los deberes inherentes a la misma. 3ª. Haber negado alimen...

• B. Genéricas: a) la condena en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cónyuge, descendientes o ascendientes; b) haber acusado al testador de delito al que la ley señale pena no inferior a la de presidio o prisión mayor, cuando la...

• 4.3. Efectos de la desheredación. El principal efecto de la desheredación, cuando sea justa, por cumplir todos los requisitos legales, será el de privar de la legítima al heredero forzoso o legitimario; pero también, en el caso de la indignidad suceso...

• La desheredación no se transmite a los descendientes del desheredado que sean legitimarios, aunque fuera de forma justa, sin que «arrastren» una causa de desheredación en la que ellos no incurrieron, sino sus padres o ascendientes. Así lo determina el...

• El desheredado justamente, que habría sido heredero forzoso, se convierte en un extraño tras la muerte del causante, careciendo, en tal caso, de legitimación para ejercitar la acción de reducción de las donaciones inoficiosas.

• Existe la denominada desheredación libre o «exclusión de la sucesión intestada» por la que el causante hace testamento tan solo para desheredar a los parientes que, sin ser legitimarios, habrían de sucederle en la sucesión intestada por carecer de her...

• Tal vez el único límite de exclusión que haya de respetar el testador, además de los herederos forzosos –salvo que no exista ninguno, o habiéndolos, concurra alguna causa justa de desheredación–, sea el Estado, quien habrá de ser, en todo caso, el últ...

• 4.4. La reconciliación. Dispone el artículo 856 CC que «la reconciliación posterior del ofensor y del ofendido priva a éste del derecho de desheredar, y deja sin efecto la desheredación ya hecha». No se trata del perdón, ya que éste es unilateral y la...

• La reconciliación puede ser opuesta por parte del desheredado frente a la acción de los herederos que pretendan probar la veracidad de alguna causa de desheredación que hubiere sido impuesta anteriormente por el testadorP629F P.

• 4.5. La desheredación injusta. Se considera injusta «la desheredación hecha sin expresión de causa, o por causa cuya certeza, si fuere contradicha, no se probare, o que no sea una de las señaladas» legalmente, cuyo efecto, a tenor del artículo 851 CC ...

• Se incluyen entre los desheredados injustamente: a) los herederos forzosos sin expresión de causa; b) los desheredados por una causa que éstos negaron y los herederos del testador no lograron acreditar; y c) los desheredados por una causa probada pero...

• El desheredado injustamente no tiene derecho a participar en el tercio de mejora dispuesto por el testador expresamente para otros legitimariosP631F P, ya que su derecho infringido se ciñe en exclusiva a su porción de legítima estricta.

• Tendrá acción el legitimario desheredado injustamente, claro está, para reclamar el derecho a su legítima estricta o individual, pues, como sucede en la preterición, se presume que el testador no quiso otorgarle bien alguno.

• El efecto será abrir la institución legal de la sucesión intestada respecto del legitimario excluido injustamente, y se anulará la institución de heredero, en cuanto perjudique a su legítima estricta; no habiendo suficiente para cubrir ésta, se reduci...

• Bibliografía

• Monje Balmaseda, Óscar (coord.), Cuadernos prácticos Bolonia. Sucesiones. Cuaderno IV. Restricciones a la libertad de disposición mortis causa: las legítimas y las reservas hereditarias, editorial Dykinson, Madrid, 2011; Donado Vara, Araceli, La reser...

• Capítulo X. El legado

• Sumario: 1. Concepto de legado. 1.1. Definición. 1.2. Caracteres diferenciales con la institución de heredero. 2. La distribución de toda la herencia en legados. 3. Institución «ex re certa» y legado de parte alícuota. 3.1. Tipos de llamamiento. 3.1....

• 1. Concepto de legado

• 1.1. Definición. Se aporta un concepto legal según el cual «son mandas o legados aquellas liberalidades mortis causa a título singular que no atribuyen la cualidad de heredero, y que se imponen a cualquier persona que a título lucrativo reciba bienes ...

• Para la doctrina «es una disposición mortis causa por la que el testador deja en concreto alguno (o algunos) de sus bienes o derechos a una persona, que lo recibe a título singular, es decir, sucediendo al difunto en él en particular, y no tomándolo, ...

• Frente a la sucesión universal propia de la institución de heredero, donde se sucede al causante en todos sus bienes, derechos y obligaciones, ocupando su lugar y posición, el legado tan solo atribuye bienes concretos del testador a una persona, sea o...

• El Código civil regula el legado en la sección que gira bajo el epígrafe «de las mandas y legados» desarrollada en sus artículos 858 al 891.

• Allí se refiere indistintamente a «mandas» y «legados», pese que no tengan idéntico significado, aunque el texto legal no los distingue, y en la práctica se usan como sinónimos.

• En cualquier caso, desde un punto de vista técnico-jurídico, parece lo más apropiado utilizar solamente la expresión «legado».

• 1.2. Caracteres diferenciales con la institución de heredero. El legado es una atribución voluntaria del testador que no requiere, aunque sea lo habitual, un contenido patrimonial; se trata de una disposición que confiere derechos al legatario que se ...

• Carece el legado de la fuerza expansiva y universal de la institución de heredero que coloca a éste en la posición del causante.

• Se diferencia de la institución de heredero, esencialmente, en que, en el legado: a) es la sucesión, a título singular, de una cosa concreta; b) es una atribución voluntaria del testador, no forzosa; c) adquiere la propiedad el legatario con el mero f...

• 2. La distribución de toda la herencia en legados

• En ocasiones, el testador atribuye el total de sus bienes a diversas personas mediante legados individuales que cubren la totalidad de los bienes que integran su patrimonio hereditarioP635F P.

• A tal supuesto se refiere el artículo 891 CC donde se establece que: «si toda la herencia se distribuye en legados, se prorratearán las deudas y gravámenes de ella entre los legatarios a proporción de sus cuotas, a no ser que el testador hubiera dispu...

• No implica que sean legatarios de parte alícuota de la herencia, sino que los legatarios, en este supuesto, adoptan la posición de herederos, ya que asumen el pago de las deudas y liquidan la herencia, responsabilizándose de las deudas.

• 3. Institución «ex re certa» y legado de parte alícuota

• 3.1. Tipos de llamamiento. Abierta la sucesión testamentaria es preciso conocer en qué forma pretendió favorecer el decuius al sucesor, si en calidad de heredero, o de legatario, dados los muy diferentes efectos de uno y otro.

• El Código civil contiene ciertas normas para determinar cuál será el tipo de llamamiento, como heredero o como legatario, en los artículos 660 y 768, que la jurisprudencia las califica como «reglas interpretativas, no imperativas»P636F P.

• En la actualidad se sostiene que: 1) prevalece la voluntad del testador sobre las palabras utilizadas en el testamento; 2) se presume que será heredero si fue llamado a la totalidad de los bienes de la herencia –o una cuota de ésta–; y se presumirá la...

• La inteligencia de lo anterior propicia la inevitable aparición de figuras intermedias entre la institución de heredero y el legado como son la institución en cosa cierta y el legado de parte alícuota de la herencia.

• 3.2. La institución en cosa cierta. Conocida desde antiguo como institución ex re certa, la reconoce el artículo 768 CC, a cuyo breve tenor: «el heredero instituido en una cosa cierta y determinada será considerado como legatario».

• Aunque el testador le llame heredero, toda disposición a título particular de un bien concreto y específico será a título de legado, y no de herenciaP639F P.

• Pese a la rotundidad del precepto, indica la jurisprudencia que se trata de una presunción iuris tantum de considerar legatario al beneficiario, pero que permite excepciones, si se acredita que el testador quiso instituirlo como herederoP640F P.

• No admite el Tribunal Supremo, sin embargo, la condición de heredero del beneficiario de la institución ex re certa en la subrogación arrendaticiaP641F P.

• 3.3. El legado de parte alícuota. El legado de parte alícuota de la herencia se cita en el artículo 655.III CC donde tan solo se nombra, aunque con escaso acierto, sin que establezca o determine efecto alguno de tal institución.

• Han sido otras leyes, como las procesales e hipotecarias, las que de manera clara y expresa regulan diversos aspectos del «legatario de parte alícuota»P642F P. La jurisprudencia ha venido admitiendo esta figura en diversas ocasiones, habiendo determin...

• Afirma la doctrina que «el testador es dueño de llamar como legatario a cualquiera en la totalidad incluso, o en todo caso, en una parte alícuota de sus bienes. Lo que no podría hacer es llamar como legatario a una persona a la totalidad o a una parte...

• Sin embargo, el régimen del legatario de parte alícuota de la herencia tiene ciertas similitudes con el heredero, es decir, no se limitan sus facultades a las propias de un simple legatario ordinario, tal como describe la doctrina, tras analizar la ju...

• 4. Elementos de la ordenación de los legados

• 4.1. Personales. Tres son los sujetos que pueden intervenir en el legado, testador, legatario y gravado, siendo lo habitual que solo sean los dos primeros.

• El testador es quien dispone mediante testamento de uno o varios de sus bienes en favor del legatario que es la persona en cuyo beneficio se otorga. El legatario puede ser, a su vez, heredero, estando entonces ante el prelegado.

• A tenor del artículo 858 CC «el testador podrá gravar con mandas y legados, no sólo a su heredero, sino también a los legatarios», por lo que el gravado será, frecuentemente, el heredero; pero también el legatario puede ser gravado en cuyo caso se est...

• 4.2. Reales. El artículo 865 CC se limita a expresar que «es nulo el legado de cosas que están fuera del comercio», sin que exista otra referencia legal sobre su objeto, por lo que, a sensu contrario parece claro que el legado podrá versar sobre cualq...

• No solo bienes, en sentido propio, sino también podrán ser objeto de legado derechos de crédito del testadorP647F P, el pago de una prestación periódicaP648F P, etc.

• Tratándose de prestaciones se aplica la teoría general de las obligaciones en cuanto a sus requisitos como son la posibilidad, licitud y determinaciónP649F P.

• 4.3. Formales. Como se anticipó, el legado deberá constar en el testamento válido del causante, prestado con arreglo a las formalidades testamentarias. Por tanto, carecerá de la menor eficacia la institución del legado que fuese otorgado en cualquier ...

• Siendo el legado un acto de última voluntad de carácter libre, es ajeno a la sucesión intestada y a la sucesión forzosa, que ha de quedar plasmado en el testamento, a tenor del art. 658 CC, podrá revocarse por el testador en cualquier momento, al igua...

• 5. Modalidades o clases de legado

• 5.1. Planteamiento. Son muy numerosas las clasificaciones de los legados en atención a multitud de criterios, aunque la concisión de esta obra no permite profundizar en ellas, aunque la doctrina contiene excelentes aportaciones al respectoP650F P. En ...

• 5.2. Legado de cosa específica y determinada propia del testador. Se trata del único supuesto de legado en el que el legatario se convierte en propietario, ipso iure, desde el mismo momento del fallecimiento del testador.

• Así lo dispone el artículo 882 CC: «cuando el legado es de cosa específica y determinada, propia del testador, el legatario adquiere su propiedad desde que aquél muere», y por tanto, también le atribuye «los frutos o rentas pendientes, pero no las ren...

• Sin embargo, pese a adquirir la propiedad el legatario desde tal momento, no por ello tiene todavía la posesión del bien concreto que le fue legado.

• El artículo 885 así lo confirma cuando establece que: «el legatario no puede ocupar por su propia autoridad la cosa legada, sino que debe pedir su entrega y posesión al heredero o al albacea, cuando éste se halle autorizado para darla».

• La jurisprudencia reconoce que en el legado de cosa propia y determinada del testador, el fallecimiento de éste tiene como inmediato y principal efecto «la adquisición de la propiedad y los frutos»P651F P, sin embargo, exige que el legatario haya de p...

• La cosa legada deberá ser entregada con todos sus accesorios y en el estado en que se halle al morir el testadorP653F P. Además, el heredero debe dar la misma cosa legada, pudiendo hacerlo, y no cumple con dar su valoración económica.

• Los gastos necesarios para la entrega de la cosa legada serán a cargo de la herencia, debiendo siempre respetarse la legítima.

• Cuando los legados sean en dinero deberán ser pagados en esta especie, aunque no lo haya en la herenciaP654F P.

• 5.3. Legado de cosa específica que no es del testador. Es el legado de cosa ajena cuyo régimen admite diversas subespecies con diferentes efectos:

• 5.3.1. Legado de cosa de un tercero. El legado de cosa ajena solo es válido si el testador sabía que no era suya al legarla. El heredero estará obligado a adquirirla para entregarla al legatarioP655F P; si no es posible, le dará su equivalente económi...

• 5.3.2. Legado de cosa parcialmente ajena. El artículo 864 CC se refiere a esta modalidad de legado al establecer que «cuando el testador, heredero o legatario tuviesen sólo una parte u un derecho en la cosa legada, se entenderá limitado el legado a es...

• El inciso final del precepto, cuando añade «a menos que el testador declare expresamente que lega la cosa por entero», implica la instauración de un legado mixto compuesto por un legado cosa parcialmente propia, sobre la que no existe ninguna dificult...

• La jurisprudencia incluye dentro de esta modalidad al llamado «legado de cosa perteneciente a la comunidad postganancial», carente de regulaciónP657F P.

• 5.3.3. Legado de cosa propia del legatario. «No producirá efecto el legado de cosa que al tiempo de hacerse el testamento fuera ya propia de legatario», según el art. 866 CC –sería absurdo que se le diera lo que ya tiene–, siendo aplicable la regla ge...

• Añade el párrafo segundo que «si el legatario la hubiese adquirido por título lucrativo después de aquella fecha, nada podrá pedir por ello; mas, si la adquisición se hubiese hecho por título oneroso, podrá pedir al heredero que le indemnice de lo que...

• 5.3.4. Legado de cosa del obligado a pagarlo. Este obligado es el heredero o el legatario a quien el testador ha impuesto el deber de satisfacerlo.

• Se regula en el art. 863 CC donde se dispone que: «será válido el legado hecho a un tercero de una cosa propia del heredero o de un legatario, quienes, al aceptar la sucesión, deberán entregar la cosa legada o su justa estimación». Esta especialidad d...

• 5.4. Legado de cosa gravada. Se regula en el artículo 867 CC, referido, en primer lugar: A) al legado de cosa pignorada o hipotecada, determinado que: «cuando el testador legare una cosa empeñada o hipotecada para la seguridad de alguna deuda exigible...

• B) Fuera de la prenda y la hipoteca, se añade que «cualquiera otra carga, perpetua o temporal, a que se halle afecta la cosa legada, pasa con ésta al legatario; pero en ambos casos las rentas y los intereses o réditos devengados hasta la muerte del te...

• C) Específicamente, el legado de cosa usufructuada lo reconoce el art. 868: «si la cosa legada estuviere sujeta a usufructo, uso o habitación, el legatario deberá respetar estos derechos hasta que legalmente se extingan».

• 5.5. Legado alternativo. Como puede deducirse, se trata de un legado cuyo objeto contiene varios bienes y derechos pero solo una de tales cosas ha de ser entregada al legatario. El artículo 874 dispone que: «en los legados alternativos se observará lo...

• La remisión legal implica que la elección de aquello que haya de entregarse corresponderá al obligado quien deberá comunicarla al legatario, siendo de carácter irrevocable, todo ello excepto que otra cosa dispusiera el testadorP661F P.

• 5.6. Legado de cosa ganancial. Indica el artículo 1379 CC que «cada uno de los cónyuges podrá disponer por testamento de la mitad de los bienes gananciales».

• Se permite a cada cónyuge el legado de los bienes gananciales adjudicados, justo los que se adjudique tras la liquidar la sociedad de gananciales; y también el legado de la cuota de gananciales, es decir la porción sobre el patrimonio ganancial en liq...

• El art. 1380 CC contiene una previsión específica sobre el legado de un bien ganancial, así: «la disposición testamentaria de un bien ganancial producirá todos sus efectos si fuere adjudicado a la herencia del testador; en caso contrario, se entenderá...

• La jurisprudencia incluye, dentro de los legados de cosa parcialmente ajena, tal como antes se avanzó, al «legado de cosa perteneciente a la comunidad postganancial»P662F P, llamado también legado de cosa postganancial, es decir, el legado de aquella ...

• 5.7. Legado de cosa genérica. Mediante el legado de cosa genérica impone el testador, al heredero o legatario gravado, una obligación genérica a favor de quien sea el legatario, debiéndole entregar una cosa, bien o derecho, es decir, una prestación de...

• Hay normas especiales para los legados de cosa genérica –indeterminada, o señalada solo por el género o especie– como que: a) «el obligado a la entrega de este legado responderá en caso de evicción»P664F P; b) «sus frutos e intereses desde la muerte d...

• Como ocurre en las obligaciones genéricas, en los legados de esta índole se precisa la operación de especificación o elección para concretar aquella cosa que finalmente será objeto del legado; 1) cuando la facultad de concretar la cosa la tiene el her...

• 5.7.1. Legado de género. El artículo 875 CC dos tipos en función de la clase de bien: a) el legado de cosa mueble genérica, que «será válido aunque no haya cosas de su género en la herencia»; y b) el legado de cosa inmueble no determinada, que «sólo s...

• Se incluye dentro de esta categoría al legado de dinero, que se citada en el artículo 886.II CC, donde dispone que «los legados en dinero deberán ser pagados en esta especie, aunque no lo haya en la herencia».

• 5.7.2. Legado de elección. Se denomina legado de elección porque tiene la cualidad de conceder el testador la facultad electiva a uno de los sujetos que intervienen en el legado; así lo dispone el 876 CC: «siempre que el testador deje expresamente la ...

• 5.8. Legados de crédito y de perdón. El artículo 870 CC contiene, además de ciertos efectos comunes, dos legados diferentes: 1) el legado de un crédito contra tercero; y 2) el legado de perdón o liberación de una deuda del legatario.

• Sobre los efectos comunes a ambos se dispone que: a) «sólo surtirán efecto en la parte del crédito o de la deuda subsistente al tiempo de morir el testador»; y b) el legado comprenderá los «intereses que por el crédito o la deuda se debieren al morir ...

• 5.8.1. Legado de crédito Se trata de un legado cuyo objeto es un crédito que tiene el testador contra un tercero. El heredero cumplirá con «ceder al legatario todas las acciones que pudieran competirle contra el deudor»P668F P.

• 5.8.2. Legado de liberación de deuda. En el legado de perdón de deuda, o de liberación de deuda, cumple el heredero «con dar al legatario carta de pago, si la pidiere»; según el artículo 872, este legado comprende las deudas «existentes al tiempo de h...

• Caducará este legado cuando el testador, después de haber hecho el legado, «demandare judicialmente al deudor para el pago de su deuda», aunque éste no se haya realizado al tiempo de fallecimientoP669F P; parece lógico que también se extinga por el pa...

• 5.9. Legados de pensión periódica. Tiene por objeto conceder al legatario una pensión periódica, semanal, mensual o anual, que deberá recibir en dinero durante un tiempo determinado, o con carácter vitalicio, según lo haya dispuesto el causante en el ...

• 5.9.1. Legado de pensión sin fin especial. Según el art. 880: «legada una pensión periódica o cierta cantidad anual, mensual o semanal, el legatario podrá exigir la del primer período así que muera el testador, y la de los siguientes en el principio d...

• Como garantía, dispone la normativa hipotecaria que el legatario de rentas o pensiones periódicas impuestas por el testador a alguno de los herederos o legatarios sin declarar personal esta obligación, tendrá derecho a exigir la conversión de la anota...

• 5.9.2. Legado de alimentos. Consiste en el pago de una cantidad de dinero que se abonará de manera periódica al legatario para cubrir sus necesidades alimenticias.

• Del artículo 879 CC se deducen tres posibilidades, respecto de la cuantía objeto de este legado: 1ª) si fijó un importe el testador, habrá de estarse al mismo; 2ª) si el testador no señaló cantidad, entonces «se fijará según el estado y condición del ...

• En cuanto al tiempo durante el cual debe pagarse el legado de alimentos, durará mientras viva el legatario, si el testador no dispone otra cosa.

• 5.9.3. Legado de educación. Se aplicarán las normas expuestas sobre el legado de alimentos, si bien, «el legado de educación dura hasta que el legatario sea mayor de edad»P673F P, aunque hay dos excepciones: a) que el testador haya dispuesto otra fech...

• 5.10. Legado de deuda. También se le denomina legado en pago de deuda y se origina cuando el decuius, siendo deudor de un tercero, le hace a éste un legado. El art. 873 CC contiene la regla general, según la cual: «el legado hecho a un acreedor no se ...

• Esta declaración expresa implica un reconocimiento de deuda del testador al acreedor legatarioP675F P, pero es revocable, si se revoca el testamentoP676F P. Además, «el acreedor tendrá derecho a cobrar el exceso del crédito o del legado».

• 6. Adquisición y eficacia del legado

• 6.1. Régimen de adquisición y renuncia. Contrasta la extensa regulación que contiene el Código civil sobre la aceptación y repudiación de la herencia, con el silencio que guarda al respecto sobre el legado, que ni siquiera declara aplicables aquellos ...

• 6.1.1. Aceptación. Se han planteado dudas a acerca de la necesidad o no del requisito de la aceptación, imprescindible en la herencia; sin embargo, el artículo 881 CC es bien claro «el legatario adquiere derecho a los legados puros y simples desde la ...

• Si bien no hay dudas sobre el legado puro y simple, sin embargo, no ocurre igual en el legado condicional, que precisa, inexorablemente, el cumplimiento de la condiciónP678F P para que pueda adquirirse por parte del legatarioP679F P.

• 6.1.2. Repudiación. No hay preceptos en el Código para el legado similares a los dedicados para repudiar la herencia, sin embargo, del artículo 888 se desprende la posibilidad del legatario de renunciar al legado, con ocasión del destino del bien lega...

• El artículo 889 CC limita la repudiación del legado: «el legatario no podrá aceptar una parte del legado y repudiar la otra, si ésta fuere onerosa», añadiendo que «si muriese antes de aceptar el legado dejando varios herederos, podrá uno de éstos acep...

• La jurisprudencia más reciente ha optado por no exigir forma alguna al acto del legatario de repudiación del legadoP680F P, al contrario que la herencia, donde se necesita escritura pública o comparecencia judicial para que surta efectosP681F P, sin e...

• 6.2. Pago de los legados. El legado confiere al legatario un derecho contra el heredero, o la persona obligada al pago, de reclamar la ejecución del mismo.

• Son sujetos obligados al pago de los legados: 1) La persona gravada con el legado es quien primeramente ha de pagar o satisfacer su contenido. 2) A falta de aquél corresponderá el pago al heredero o en su caso, al albacea, pues «fallecido el causante ...

• Cuando «el testador grave con un legado solo a uno de los herederos, él sólo quedará obligado a su cumplimiento. Si no gravare a ninguno en particular, quedarán obligados todos en la misma proporción en que sean herederos»P685F P.

• El régimen del pago de los legados se establece en el artículo 886 CC que se resume en lo siguiente: a) el heredero debe dar la misma cosa legada, pudiendo hacerlo, y no cumple con dar su estimación –valor económico–; b) los legados en dinero deberán ...

• 6.3. Pluralidad de legados: orden de prelación. El artículo 887 CC contiene el régimen de la preferencia de cobro entre los legatarios, siendo varios, cuando «los bienes de la herencia no alcanzaren para cubrir todos los legados», en cuyo caso se paga...

• 1º. Los legados remuneratorios. 2º. Los legados de cosa cierta y determinada, que forme parte del caudal hereditario. 3º. Los legados que el testador haya declarado preferentes. 4º. Los legados de alimentos. 5º. Los legados de educación. 6º. Los demás...

• El precepto no trata de la reducción de los legados, cuya finalidad siempre es la defensa de la legítima, sino la preferencia en el pago de los legados. Por tanto pese a la dicción legal acerca de «los bienes de la herencia», en realidad, lo que ha de...

• 6.4. Responsabilidad del legatario. El heredero, salvo que acepte a título de inventario, ocupa el lugar del causante y confunde con él su patrimonio, respondiendo de las deudas de aquél con los bienes hereditarios y con sus bienes propios; pero no oc...

• No obstante, como excepción, sí que responderá el legatario en determinados supuestos previstos legalmente que se enuncian a continuación.

• 6.4.1. Legado con gravamen. Cuando el testador haya gravado el legado con la carga del pago de algunas de sus deudas como previa condición para poder recibir el legado, aunque puede el legatario repudiar éste.

• Tal es el caso del art. 797 CC cuando dispone que «la expresión del objeto de la institución o legado, o la aplicación que haya de darse a lo dejado por el testador, o la carga que el mismo impusiere, no se entenderán como condición, a no parecer que ...

• Estos gravámenes los autoriza el artículo 858: «el testador podrá gravar con mandas y legados, no sólo a su heredero, sino también a los legatarios» si bien, éstos tienen ciertos límites, ya que los legatarios «no estarán obligados a responder del gra...

• 6.4.2. Distribución de toda la herencia en legados. Responderán de manera directa los legatarios por las deudas del causante, o deudas hereditarias, cuando el testador hubiese dejado distribuida toda su herencia en legados.

• Así lo prevé expresamente el artículo 891 CC al ordenar que «si toda la herencia se distribuye en legados, se prorratearán las deudas y gravámenes de ella –la herencia– entre los legatarios a proporción de sus cuotas, a no ser que el testador hubiera ...

• 6.4.3. Herencia aceptada a beneficio de inventario. En la herencia aceptada a beneficio de inventario, «el administrador no podrá pagar los legados sino después de haber pagado a todos los acreedores», dispone el art. 1027 CC.

• Añade el art. 1029 que «si después de pagados los legados aparecieren otros acreedores, éstos sólo podrán reclamar contra los legatarios en el caso de no quedar en la herencia bienes suficientes para pagarles».

• Se trata de una responsabilidad de los legatarios mancomunada proporcional a lo que representen sus legados en relación con el total de la herencia líquida y limitada al valor de tales legadosP688F P, igual que la del artículo 891 CC.

• 7. Ineficacia o extinción del legado

• 7.1. Revocación. La revocación del legado por el testador puede realizarse de manera expresa o tácita. La expresa no plantea dificultad ya que el testador puede modificar su voluntad plasmada en testamento todas las veces que estime oportuno, dada la ...

• A la revocación tácita –a veces llamada también presuntaP689F P–, se refieren los dos primeros apartados del artículo 869 CC al indicar que el legado quedará sin efecto, cuando el testador: 1º) transforma la cosa legada, de modo que no conserve ni la ...

• La jurisprudencia expresa que el precepto se refiere a la revocación tácita «de de legado de cosa específica y propia del testador»P690F P.

• 7.2. Imposibilidad. También se extingue el legado cuando antes del óbito, desaparece, se hace inservible, se pierde o se destruye la cosa legadaP691F P.

• El artículo 869.3º CC determina que el legado quedará sin efecto «si la cosa legada perece del todo viviendo el testador, o después de su muerte sin culpa del heredero». Sin embargo, añade, que «el obligado a pagar el legado responderá por evicción, s...

• 7.3. Otras causas de ineficacia. Al igual que sucede con otras disposiciones testamentarias, el legado ordenado en éstas, puede extinguirse, entre otras, por las siguientes: a) nulidad total del testamento; b) ineficacia de la disposición testamentari...

• 8. El prelegado, el modo y el sublegado.

• 8.1. El prelegado. Se reconoce el prelegado en el artículo 890.II CC, al expresar que: «el heredero, que sea al mismo tiempo legatario, podrá renunciar la herencia y aceptar el legado, o renunciar éste y aceptar aquélla».

• 8.1.1. Concepto. En realidad la definición legal está en la primera parte del precepto transcrito: «el heredero, que sea al mismo tiempo legatario».

• Así, la figura mediante la cual el decuius deja en testamento un legado a uno de sus herederos forzosos, independientemente de la parte o porción de la herencia que le corresponda como legitimario, es el prelegado.

• La jurisprudencia menor explica esta figura determinando que el prelegado consiste en «un legado realizado en testamento al legitimario al que se instituye heredero en el mismo testamento y que da lugar a que dicho legado, que no es declarado expresam...

• 8.1.2. Posesión. El Tribunal Supremo se pronuncia en materia posesoria sobre el prelegado, aspecto decisivo en la prácticaP697F P, para determinar que «en los casos en que coinciden en una misma persona las cualidades de heredero y de legatario –prele...

• Esta interpretación jurisprudencial resulta decisiva porque en el prelegado, siendo el heredero a la vez legatario de un bien concreto, por ejemplo una finca, el Tribunal Supremo resuelve que no ha de esperar a que se le entregue la posesión del bien ...

• Recuérdese que el Código civil alude a la figura de la posesión civilísima en estos términos: «la posesión de los bienes hereditarios se entiende transmitida al heredero sin interrupción y desde el momento de la muerte del causante, en el caso de que ...

• 8.1.3. Supuestos de imputación. Se distinguen tres modalidades de legados a favor de los legitimarios, que generan distintos problemas de imputación: a) el legado a un legitimario, al que posteriormente no se instituye heredero, en cuyo caso, bien por...

• 8.1.4. Imputación del prelegado. La jurisprudencia, de forma reiterada, sostiene que «estos prelegados a legitimarios deben imputarse primero al tercio de libre disposición, y en el exceso al de mejora, lo que viene a constituir la mejora tácita que p...

• En cuanto al legado previo –prelegado– a un heredero forzoso, antes citado, al que posteriormente se menciona entre los instituidos herederos, afecta a los tercios de mejora y libre disposición, pues posteriormente se instituye heredero al legitimario...

• En estos casos, también se determina que esos prelegados se imputarán primero al tercio de libre disposición, y en lo que excedan, al de mejora; constituyendo así la mejora tácita. Se aplica el artículo 828 CC, cuando dispone que “la manda o legado he...

• El Código Civil no presume el ánimo de mejorar, rechazando las mejoras tácitas; por lo que los legados se consideran que o bien son para pago de la legítima, o bien asignación con cargo al tercio de libre disposiciónP702F P.

• La excepción se produce cuando el testador lega a un descendiente lo que no cabe en el tercio libre o dispone de ese tercio, y después aún lega algo a un heredero forzoso; en este caso sí debe considerarse que ese legado debe imputarse al tercio de me...

• 8.1.5. Prelegado con mejora tácita. Así, se da la «mejora tácita», si bien de carácter excepcional, en el caso del prelegado en el sentido que establece el artículo 828 CC, cuando el testador primero lega bienes concretos, o partes alícuotas, a favor ...

• Y como tales primero han de imputarse al tercio de libre disposición y si no caben en éste, total o parcialmente, (como no caben según la partición practicada) al tercio de mejora, como caso concreto de mejora tácitaP703F P.

• 8.1.6. Límite del prelegado: la legítima estricta. La eficacia del prelegado hace obligado respetar los límites «del artículo 806 CC, en relación con el 808, en cuanto establece la intangibilidad de la legítima. Legítima que en este caso se refiere ex...

• 8.2. El modo. Afirma la doctrina que «el modo o carga puede consistir en ciertas limitaciones que se imponen al instituido, o en una atribución que debe hacer éste, sea a costa de los bienes recibidos o con los suyos propios, o en algunos actos que de...

• Un supuesto habitual de modo es la carga impuesta al legatario de una vivienda de asumir la obligación de tener en su compañía y asistir mientras viva a quien hace la liberalidad, o a otra designada por el testadorP707F P.

• La disposición modal, o modo, puede establecerse en testamento, tanto gravando con la obligación que fuere a los herederos como a los legatarios.

• En la herencia con una carga modal o legado sub modo el modo tiene como caracteres esenciales: a) la accesoriedad, en una sucesión mortis causa, respecto de una atribución principal de la cual depende; b) la no correspondencia con la liberalidad; el m...

• La aceptación del modo, por parte del sucesor, supone su vinculación con aquello que haya de cumplir, sin que pueda eludir, desde entonces, de ningún modo, ni tan siquiera renunciando a lo que hubiese recibido, siéndole exigible con la misma fuerza co...

• El modo es una liberalidad indirecta, una obligación accesoria, impuesta al beneficiario que deberá cumplirla el heredero o legatario submodo, siendo exigible su cumplimiento forzoso por los interesados ante los TribunalesP710F P.

• No tendrá obligación de cumplir el gravado la carga modal impuesta cuando se trate de una prestación de imposible cumplimiento, salvoP711F P:

• 1) Cuando, sin culpa o hecho propio del heredero o legatario, no pueda tener efecto la institución o el legado que llevara impuesto un gravamen, como pudiera ser el modo, en los mismos términos que haya ordenado el testador, deberá cumplirse en otros,...

• 2) Cuando el interesado en que se cumpla, o no, impidiere su cumplimiento sin culpa o hecho propio del heredero o legatario, se considerará cumplida la condición, y también la carga en que consista el modoP712F P.

• 8.3. El sublegado. Como es sabido, «el testador podrá gravar con mandas y legados, no sólo a su heredero, sino también a los legatarios», según determina el artículo 858.I CC. Pues bien, se denomina sublegado a la figura que surge cuando la persona as...

• En las disposiciones testamentarias no siempre es fácil distinguir entre el sublegado –siendo éste un concepto complejo– y la disposición modal, sobre todo cuando el beneficiario del modo es una persona determinada, debiendo buscar la voluntad del tes...

• La doctrina explica que se pueden distinguir atendiendo a la voluntad del testador, así, a) en el sublegado «el testador desea instituir un legado sobre el primer legado»P714F P; y b) pero en la disposición modal –legado modal– «el testador grava al l...

• Bibliografía

• Menéndez Mato, Juan Carlos, El legado de la legítima estricta en el Derecho común español, editorial Dykinson, Madrid, 2012; Vattier Fuenzalida, Carlos, El pago en metálico de la legítima de los descendientes, editorial Reus, Madrid, 2012; Lledó Yagüe...

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